материалы, реферат по бизнес-праву (Уч_пособ-Пр_рег_ХД)

Посмотреть архив целиком

Victor V.I. Стр. 86 7/20/2016

«ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ»

СОДЕРЖАНИЕ

Глава 1. Право и законодательство

1.1. Законодательство РФ, регулирующее предпринимательскую деятельность (ПД)

1.2. Нормативные акты

1.2.1. Понятие и виды нормативных правовых актов

1.2.2. Опубликование и вступление в силу нормативных актов

1.3. Госрегулирование и контроль в сфере ПД

Глава 2. Субъекты гражданских правоотношений

2.1. Правоспособность и дееспособность физических лиц (ФЛ)

2.2. ПД гражданина

2.3. ЮЛ

2.3.1. Понятие и виды ЮЛ

2.3.2. Правоспособность ЮЛ

2.3.3. Создание и госрегистрация ЮЛ

2.3.4. Лицензирование отдельных видов деятельности ЮЛ

2.3.5. Реорганизация и ликвидация ЮЛ

2.3.6. Правовые основы несостоятельности (банкротства)

Глава 3. Организационно-правовые формы (ОПФ) ЮЛ

3.1. Коммерческие организации (КО)

3.1.1.Хозяйственные товарищества (ХТ) и хозяйственные общества (ХО)

3.1.2. Производственные кооперативы (ПК)

3.1.3. Государственные (муниципальные) унитарные предприятия (УП)

3.2. Некоммерческие организации (НКО)

3.2.1. Потребительские кооперативы

3.2.2. Общественные и религиозные организации

3.2.3. Фонды

3.2.4. Учреждения

3.2.5. Объединения ЮЛ (ассоциации и союзы)

3.2.6. Иные виды НКО

Глава 4. Имущественная основа ПД

4.1. Виды объектов гражданских прав

4.2. Вещи как объект гражданских прав

4.3. Интеллектуальная собственность

4.3.1. Понятие и виды интеллектуальной собственности

4.3.2. Правовой режим объектов авторского права

4.3.3. Правовой режим объектов промышленной собственности

4.3.4. Средства индивидуализации ЮЛ

4.4. Ценные бумаги (ЦЕБ)

Глава 5. Право собственности и др. вещные права

5.1. Содержание права собственности

5.2. Субъекты и объекты права собственности

5.3. Основания приобретения и прекращения права собственности

5.4. Вещные права лиц, не являющихся собственниками

5.5. Общая собственность

5.6. Защита права собственности и др. вещных прав

Глава 6. Исковая давность (ИД) в гражданском праве

6.1. Понятие ИД

6.2. Сроки ИД. Начало течения, приостановление, перерыв и восстановление срока ИД

Глава 7. Сделки, представительство и обязательства

7.1. Сделки

7.1.1. Понятие и виды сделок

7.1.2. Основания и последствия признания сделок недействительными

7.2. Представительство и доверенность

7.2.1. Понятие и виды представительства

7.2.2. Доверенность: понятие и порядок оформления

7.3. Общие положения об обязательствах

7.3.1. Понятие обязательства и основания его возникновения

7.3.2. Стороны обязательства

7.3.3. Перемена лиц в обязательстве: уступка требования и перевод долга

7.3.4. Исполнение обязательств

7.3.5. Обеспечение исполнения обязательств

7.3.6. Прекращение обязательств

7.4. Общие положения о договорах

7.5. Отдельные виды договоров (обязательств)

7.5.1. Договоры купли-продажи и его разновидности

7.5.2. Договор мены

7.5.3. Договор дарения

7.5.4. Договор безвозмездного пользования (ссуды)

7.5.5. Договор аренды и его разновидности

7.5.6. Договоры подряда и возмездного оказания услуг

7.5.7. Договор займа и кредитный договор

7.5.8. Договор банковского счета

7.5.9. Агентские договоры: договоры поручения, комиссии и др.

7.5.10. Договор доверительного управления (ДУ) имуществом

7.5.11. Договор простого товарищества

Глава 8. Судебная защита прав предпринимателей

8.1. Система судов РФ: суды общей юрисдикции, АС, ТС

8.2. Подведомственность и подсудность дел АС

8.3. Подведомственность и подсудность гражданских дел судам общей юрисдикции

Глава 9. Основы правового регулирования трудовых отношений (ТО)

9.1. Законодательство, регулирующее ТО

9.2. Коллективные договоры (КД) и соглашения (КС)

9.3. Трудовой договор (ТД)

9.4. Совместительство, совмещение, замещение, временные работники

9.5. Основания и порядок увольнения работников. Порядок оформления увольнения и производства расчетов. Выходное пособие

9.6. Правовые последствия незаконного перевода и увольнения

9.7. Оплата труда

9.8. Гарантии и компенсации, выплачиваемые работникам

9.9. Материальная ответственность


Глава 1. Право и законодательство

1.1. Законодательство РФ, регулирующее ПД

Право - это система общеобязательных, установленных или санкционированных государством и обеспеченных его принудительной силой норм, предназначенных для регулирования отношений в обществе. Право закрепляет правила поведения, по которым существует государство, и упорядочивает взаимоотношения между людьми в обществе. В рамках современного общества существуют различные группы общественных отношений (отношения собственности, организация власти и порядка управления, организация труда, порядок разрешения споров и др.), каждая из которых регулируется строго определенной группой правовых норм, отражающих их специфические особенности и конкретную общественную направленность. Совокупность таких взаимосвязанных правовых норм, регулирующих относительно самостоятельную сферу общественных отношений, в теории юриспруденции получила название отрасль права.

Каждая отрасль права отличается друг от друга предметом - сферой регулируемых общественных отношений, и методом правового регулирования данных отношений, т.е. совокупностью способов, средств, при помощи которых осуществляется воздействие на общественные отношения с целью их регулирования. В теории юриспруденции различают 2 метода правового регулирования:

- метод автономии – регулирование, основанное на предоставлении возможностей самостоятельного определения поведения в отношениях сторон;

- метод авторитарный – регулирование, основанное на использовании властных правовых предписаний.

Ведущей отраслью права государства является конституционное (государственное) право, которое закрепляет основы конституционного строя: национально-государственное устройство, систему и принципы формирования и деятельности органов госвласти и управления, избирательную систему, права, свободы и обязанности граждан, порядок принятия нормативных актов. Устанавливает равенство всех форм собственности, ее неприкосновенность, свободу предпринимательской деятельности (ПД). Доминирующим методом в данной отрасли права является авторитарный.

Административное право регулирует общественные отношения в сфере госуправления; определяет порядок организации и деятельности органов управления всех уровней, их перечень, цели и задачи, компетенцию, структуру; регулирует порядок поступления на госслужбу, определяет правовой статус госслужащих, их права и обязанности, порядок прохождения службы в госаппарате. Кроме того, административным правом установлены различные правила (дорожного движения, пожарной безопасности и др.), определен порядок контроля за их соблюдением, виды и формы ответственности за совершение административных правонарушений, порядок производства по таким делам. Административное право характеризуется отношением «власть-подчинение» и регулирует отношения неравноправных субъектов, таких как гражданин, организация и различные госорганы. Поэтому преобладающим методом в этой отрасли права является – авторитарный.

Финансовое право регулирует отношения по накоплению и распределению госфинансов; определяет порядок формирования госбюджета, бюджетные права федеральных органов, субъектов РФ, порядок составления и утверждения бюджета, контроль за его соблюдением; регулирует основы денежного обращения на территории страны, порядок осуществления валютных операций. Большую часть финансового права составляют нормы так называемого «налогового права», т.е. совокупность правовых норм, регулирующих отношения в процессе взимания налогов и др. платежей в бюджет. Характерным для этой отрасли права является наличие авторитарного метода воздействия.

Трудовое право регулирует общественно-трудовые и организационно-управленческие отношения, возникающие на почве применения труда рабочих и служащих: вопросы заключения и расторжения трудового договора, права и обязанности работников и работодателей, продолжительность рабочего времени и времени отдыха, порядок определения и выплаты зарплаты, вопросы трудовой дисциплины, процедуру разрешения трудовых споров. Для данной отрасли права характерно применение метода правового регулирования – автономии.

Гражданское право регулирует на началах равенства имущественные отношения, а также связанные с ними личные неимущественные отношения участников гражданского оборота. Имущественные отношения – отношения, связанные с принадлежностью имущества, материальных благ конкретным лицам или с переходом их от одних лиц к другим. Личные неимущественные отношения характеризуются тем, что предметом их являются нематериальные блага, которые неотделимы от личности человека или организации. Это отношения, в которых происходит индивидуализация личности гражданина или организации и осуществляется оценка их нравственности и др. социальных качеств.

Основной метод в этой отрасли права – автономный. Главная особенность гражданского права состоит в том, что оно регулирует отношения между равноправными и независимыми участниками, которые вступают в отношения между собой по собственной инициативе.

Например, уплата субъектом налога влечет за собой переход имущества (денежных средств) от налогоплательщика к государству. Однако участники этого отношения не равноправны между собой и не свободны в своем выборе поведения. Поэтому, это отношение регулируется в государстве не гражданским, а финансовым правом.

Гражданское право является регулятором рыночных отношений, но с развитием торгового (коммерческого) оборота, формированием слоя профессиональных предпринимателей возникает потребность в более узком и специфичном регулировании коммерческих отношений. Это привело к появлению на базе гражданского права хозяйственного (торгового, коммерческого, предпринимательского) права.

Наряду с понятием «право» в государстве используется на первый взгляд схожее с ним понятие «законодательство». Право и законодательство соотносятся между собой как содержанием, так и формой. Это связано с тем, что законодательство есть выражение права, ее объективизированная форма.

Несмотря на то, что право и законодательство находятся во взаимной зависимости, но степень такой зависимости различна:

- если простейшим элементом права является норма, то первичным элементом законодательства – нормативный правовой акт;

- если право выступает в качестве содержания, то законодательство – в качестве формы права;

- если право складывается в значительной степени объективно в соответствии с общественными отношениями, то законодательство по преимуществу субъективна, поскольку зависит от тех, кто творит нормативные правовые акты;

- если право имеет первичный характер, то законодательство – вторичный, т.е. производный от права;

- если право имеет горизонтальное (отраслевое) строение, то законодательство еще и вертикальное (иерархическое);

- право и законодательство отличаются и по объему: законодательство не охватывает всего разнообразия нормативности (т.к. помимо законодательства право оформляется и в нормативных договорах, и в обычаях, и в прецедентах), а с др. стороны, оно включает в себя, кроме формулировок норм, и иные элементы (преамбулы; названия разделов, глав, статей и т.п.).

Традиционно, в теории юриспруденции, под законодательством понимается вся совокупность общеобязательных нормативных правовых актов различных уровней, издаваемых органами госвласти в установленной форме и с соблюдением определенной процедуры. Законодательство как и право имеет отраслевую принадлежность. Так в соответствии с Общеправовым классификатором отраслей российского законодательства, утвержденным Указом Президента РФ от 15.03.00 г. № 511, охватывается 48 таких отраслей, которые поделены на 3 группы:

1) одноименные с отраслями права (уголовное, гражданское и др.);

2) комплексные, состоящие из норм различных отраслей права: административного, гражданского, уголовного. К комплексным отраслям законодательства следует отнести: хозяйственное, сельскохозяйственное и др.;

3) «привязанные» к соответствующим сферам госуправления и сферам государственной деятельности (законодательство о водном, воздушном, железнодорожном транспорте, об образовании и т.д.).

В РФ ПД регулируется комплексной отраслью законодательства - хозяйственной, представляющей собой сово­купность юридических актов различных госорганов, в ко­торых содержатся правовые нормы гражданского, трудового, уголовного и административного права.

Основой правового регулирования ПД в РФ является Конституция РФ от 12.12.93 г. - основной закон государства, представляющий собой юридическую базу для разработки всего законодательства. Так, согласно ст. 8 п. 1 и ст. 34 п. 1 Конституции РФ, в РФ гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической, в т.ч ПД.

Далее в иерархической структуре хозяйственного законодательства значимым нормативным актом, регулирующим предпринимательские отношения, является ГК РФ (далее по тексту – ГК). В 1994 г. была принята ч. 1 ГК, которая вступила в действие с 1.01.95 г. Данная часть ГК представляет собой свод правовых норм, играющих ведущую роль в сфере регулирования ПД. С 1 марта того же года вступила ч. 2 ГК, регулирующая договорные отношения между хозяйствующими субъектами (ХС), а с 1.01.02 г. – ч. 3 ГК, регулирующая внешнеэкономические отношения.

Согласно ст. 2 п. 1 ГК, под ПД понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Из этого определения следует, что ПД в РФ характеризуется следующими отличительными признаками:

1. Основополагающим признаком ПД является целевая направленность. Целью ПД является получение прибыли, этим ПД отличается от любого др. вида деятельности.

2. Предприниматель осуществляет деятельность на свой риск и несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом.

3. Осуществление определенной деятельности: продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг, а также извлечение дохода от использования имущества.

Например, в соответствии с ГК сдача квартиры в аренду (извлечение дохода от использования имущества) является ПД, если она отвечает остальным признакам ПД.

4. Систематичность ПД. Предпринимательской является лишь такая деятельность, которая осуществляется систематически. Разовая услуга или разовое производство товаров не является ПД. Но, к сожалению, закон не дает определение понятию «систематичность», оставляя возможность различного толкования.

Например, продажа гражданином своей квартиры (иного имущества) не является ПД, т.к. она не осуществляется систематически.

5. ПД осуществляется самостоятельно и инициативно. Предприниматель не подчинен кому-либо в административном отношении. Вмешательство в его деятельность со стороны госорганов и должностных лиц допускается только в установленных законом пределах.

6. ПД д.б. государственно зарегистрирована в установленном законом порядке.

В системе хозяйственного законодательства значительное место занимают законы, классифицировать которые мож­но следующим образом:

1) законы, регулирующие общее состояние товарных рынков, на­пр. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельно­сти на товарных рынках», «О рынке ценных бумаг (ЦеБ)»;

2) законы, устанавливающие правовое положение ХС, дейст­вующих на рынке, напр. «Об АО», «Об ООО»;

3) законы, регулирующие отдельные виды ПД, напр. «О рекламе»;

4) законы, совмещающие в себе сферы регулирования второй и третьей группы, т.е. устанавливающие правовое положение ХС, занимающихся каким-либо видом предпринимательства, напр. «О банках и банковской деятельности»;

5) законы, устанавливающие требования к ведению ПД, напр. «О сертификации продукции».

Подзаконные акты также играют большую роль в деле регулирования ПД. Это - указы Президента РФ, постанов­ления Правительства РФ, нормативные акты федеральных органов исполни­тельной власти, действующих непосредственно в экономической сфере, таких, как Минфин РФ, Министерство экономического раз­вития и торговли РФ и др.

В сфере бухучета и отчетности наиболее детальное регулиро­вание обеспечивается именно подзаконными актами.

Все перечисленные выше источники хозяйственного законодательства относятся к актам федерального уровня. Вместе с тем в силу федератив­ного устройства нашего государства и в соответствии с Конституцией РФ многие сферы деятельности регулируются акта­ми субъектов РФ. Органы местного самоуправления (ОМС) также издают хозяйственно-правовые акты, опираясь на гл. 8 Конституции РФ, Федеральный закон (ФЗ) «Об общих принци­пах организации местного самоуправления в РФ».

Велика и роль локальных нормативных актов, принимаемых сами­ми ХС в целях регулирования собственной ПД. Напр., локальными актами являются коллективный договор, положение о премировании, приказ об учетной политике организации, о перечне сведений, составляющих коммерческую тайну, и др.

Помимо нормативных правовых актов источниками хозяйственного законодательства являются обычаи делового оборота. Обычаем делового обо­рота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо об­ласти ПД правило поведения, не преду­смотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК).

Источниками хозяйственного законодательства служат общепризнан­ные принципы и нормы международного права (например, свобода тор­говли), а также международные договоры (МД) РФ, яв­ляющиеся составной частью ее правовой системы. Если МД РФ установлены др. правила, чем пре­дусмотренные хозяйственным законодательством, то применяются пра­вила МД.

Вопросы для самопроверки

1. Что такое право?

2. Что такое отрасль права?

3. Дайте общую характеристику отраслей права.

4. Что такое законодательство?

5. В чем состоит отличие права от законодательства?

6. Понятие и система хозяйственного законодательства. Ее роль в регулировании предпринимательских отношений.

7. Из чего состоит хозяйственное законодательство?

8. Что такое обычаи делового оборота?

9. Понятие и признаки ПД.


1.2. Нормативные правовые акты

1.2.1. Понятие и виды нормативных правовых актов

Нормативный правовой акт – это акт правотворчества, исходящий от компетентного госоргана и содержащий нормы права. Нормативный правовой акт действует непрерывно, предназначен для регулирования неопределенного числа однообразных и повторяющихся случаев и обязателен для исполнения неопределенным кругом лиц. Этим нормативный акт отличается от индивидуальных актов, применяющих норму права в конкретной ситуации к конкретному лицу, и актов толкования, разъясняющих существующие нормы права.

Инструкция Банка России от 23.07.98 г. № 75-И «О порядке применения ФЗ, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности» является нормативным актом, а решение ЦБ о выдаче лицензии конкретному банку – индивидуальным

Нормативные акты различаются по уровню и виду органа, издавшего акт. В зависимости от того, каким органом принят нормативный акт, определяется его юридическая сила. Нормативные акты делятся на 4 основные группы: законы, акты федеральных органов госуправления, акты федеральных органов исполнительной власти, акты исполнительных органов субъектов РФ.

Закон – нормативный акт, обладающий высшей юридической силой, принимаемый представительным органом госвласти РФ или ее субъектов в особом законодательном порядке, регулирующий наиболее важные общественные отношения. Различают федеральные конституционные законы (ФКЗ), ФЗ, законы субъектов Федерации.

К актам федеральных органов госуправления относятся указы Президента РФ и постановления Правительства РФ.

Указы Президента РФ принимаются на основании и во исполнение ФЗ, являются подзаконными нормативными актами и не могут противоречить Конституции РФ и ФЗ. В случае такого противоречия должны действовать нормы Конституции РФ и ФЗ. По текущим вопросам оперативного характера Президент РФ имеет право принимать распоряжения, не являющиеся нормативными актами.

Постановления Правительства РФ принимаются на основании и во исполнение ФЗ, указов Президента РФ и являются нормативными актами, т.к. содержат нормы права. Распоряжения Правительства РФ содержат конкретные предписания и являются индивидуальными, а не нормативными актами.

Акты федеральных органов исполнительной власти – нормативные акты, принимаемые министерствами и ведомствами и обязательные к применению предприятиями и гражданами. Наиболее значительна функция принятия нормативных актов лишь у некоторых министерств и ведомств, к которым относятся Минфин РФ, Государственный таможенный комитет РФ, а также ЦБ России. Министерства и ведомства, иные органы и учреждения вправе издавать нормативные акты в пределах и случаях, предусмотренных ФЗ, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

Согласно ст. 4 Закона РФ от 9.10.92 г. № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» порядок покупки и продажи инвалюты в РФ устанавливается ЦБ РФ.

Различные виды нормативных актов получили разные наименования в правовой литературе и текстах нормативных актов. Термин «законодательство» применяется, как правило, ко всей совокупности нормативных актов. Термин «правовой акт» принято обозначать ФКЗ, ФЗ, указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. Термин «подзаконный акт» («акт законодательства») применяется к актам правотворчества, которые основаны на законах и не противоречат им. Они призваны конкретизировать основные положения законов применительно к определенным общественным отношениям. К числу таких актов относятся указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и ведомственные акты.

Вопросы для самопроверки

1. Что такое нормативный акт?

2. В чем отличие нормативного акта от индивидуального?

3. Назовите виды нормативных актов.

4. Понятие и виды правовых актов. Закон и подзаконные акты.


1.2.2. Опубликование и вступление в силу нормативных актов

Ст. 15 Конституции РФ определяет обязате­льные условия вступления в силу нормативных актов. Все законы, а также любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, сво­боды и обязанности человека и гражданина, д.б. официально опубликованы для всеобщего сведения, т.е. обнародованы. Неопубли­кованные нормативные правовые акты не применяются, не влекут пра­вовых последствий как не вступившие в силу.

Установленный Конституцией РФ принцип обнародования нормативных актов послужил основой для разработки актов, определивших порядок опубликования и вступления в силу нор­мативных правовых актов. К главным из них относятся:

ФЗ от 14.06.94 № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу ФКЗ, ФЗ, актов палат Федерального Собрания» (далее – Закон № 5-ФЗ);

Указ Президента РФ от 23.05.96 № 763 «О по­рядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и норматив­ных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» (далее – Указ № 763).

Порядок опубликования и вступления в силу ФЗ урегулирован Законом № 5-ФЗ. Согласно нормам данного закона на территории РФ применяются только те ФКЗ, ФЗ, акты палат Федерального собрания, которые официально опубликованы.

ФЗ принимаются Государственной Думой, одобряются Советом Федерации, подписываются Президентом РФ и публикуются в официальной печати. Существует сложная процедура принятия и отклонения законов, подробно изложенная в Конституции РФ (ст. 104-108).

Официальным опубликованием ФЗ считается первая публикация его полного текста в «Парламентской газете», «Российской газете» или «Собрании законодательства РФ». Согласно ст. 6 Закона № 5-ФЗ ФЗ вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней со дня их официального опубликования, если в самом законе не установлен иной порядок вступления его в силу.

Исключением из этого правила составляют законодательные акты о налогах. Согласно п. 1 ст. 5 Налогового кодекса (НК) РФ, эти акты вступают в силу не ранее чем по истечении 1 мес. со дня их официального опубликования и не ранее 1-го числа очередного налогового периода по соответствующему налогу.

При установлении порядка вступления в силу в самом законе возможны 3 варианта: называется конкретная дата, дается формулировка: «Вступает в силу со дня официального опубликования» или «Вступает в силу по истечении _____ месяцев со дня его официального опубликования». Кроме того, порядок вступления в силу закона нередко определяет­ся отдельным документом - законом о введении его в действие.

Порядок опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти определен Указом № 763.

Согласно п. 1 и 2 Указа № 763 указы и распоряжения Президента РФ, постановления и распоряжения Правительства РФ подлежат обязательному официальному опубликованию, за исключением тех указов, распоряжений, постановлений или их отдельных пунктов, которые содержат сведения, составляющие гостайну или сведения конфиденциального характера. Официальным опубликованием актов Президента РФ и Правительства РФ считается публикация их текстов в «Российской газете» или «Собрании законодательства РФ», а также распространение их в машиночитаемом виде научно-техническим центром правовой информации «Система».

Акты Президента РФ и Правительства РФ, имеющие нормативный характер, вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 7 дней после дня их первого официального опубликования, если в самих актах не установлен иной порядок вступления их в силу. Иные акты Президента РФ и Правительства РФ, в т.ч. акты, содержащие сведения, составляющие гостайну, или сведения конфиденциального характера, вступают в силу со дня их подписания.

Порядок опубликования и вступления в силу актов министерств и ведомств также определен Указом № 763, в соответствии с которым ведомственные нормативные акты (акты федеральных органов исполнительной власти) разделены на 2 большие группы: акты, подлежащие регистрации в Минюсте РФ, и акты, не требующие такой регистрации.

Согласно п. 8 Указа № 763 обязательной госрегистрации в Минюсте РФ и обязательному официальному опубликованию подлежат нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер, кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие гостайну или сведения конфиденциального характера.

В течение 10 дней после дня регистрации нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти подлежат официальному опубликованию в «Российской газете», а также в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти издательства «Юридическая литература». Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен др. порядок вступления их в силу.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, не прошедшие госрегистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке (когда для них регистрация и опубликование являются обязательными), не влекут за собой правовых последствий. Такие акты считаются не вступившими в силу и не могут служить законным основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения каких бы то ни было санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. На данные акты нельзя также ссылаться при разрешении споров в судах.

Для некоторых нормативных актов предусмотрены спецправила их вступления в силу, которые оговариваются в отдельном за­коне. К числу таких актов относятся нормативные акты Банка России.

Данные акты имеют особый порядок опубликования и вступления в силу. Поскольку Банк России не относится к федеральным органам исполнительной власти, то, следовательно, на него не распространяется Указ № 763.

Порядок введения в действие нормативных актов Банка России установлен ФЗ от 10.07.02 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)» с изм. от 10.01.03 г. На основании данного закона (ст. 7), Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции, издает нормативные акты, обязательные для федеральных органов госвласти, органов госвласти субъектов РФ и ОМС, всех ЮЛ и ФЛ. Все нормативные акты Банка России вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования в официальном издании - «Вестнике Банка России», за исключением случаев, установленных советом директоров ЦБ РФ. Кроме того, нормативные акты Банка России д.б. также зарегистрированы в Минюсте РФ в порядке, установленном для госрегистрации нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.

Порядок вступления в силу нормативных правовых актов субъектов РФ и актов муниципальных образований (МО) устанав­ливается ими самостоятельно.

По общему правилу нормативные акты не имеют обратной силы. Ст. 54 и 57 Конституции РФ строго ограни­чивают случаи придания нормативному акту обратной силы.

Нормы, содержащиеся в нормативном правовом акте, распространяют­ся только на те отношения, которые возникли после его введения в действие. Все произошедшее до дня вступления в силу нормативного акта его нормами не регулируется.

Обратная сила м.б. придана нормативному акту в исключи­тельных случаях. Тогда нормативный акт распространяет свое действие и на те отношения, которые возникли в прошлом, до момента его вступления в силу. Такие ситуации всегда специально оговариваются в законе.

Например, согласно п. 4 ст. 5 НК акты законодательства о налогах и сборах, отменяющие налоги и (или) сборы, снижающие размеры ставок налогов (сборов), устраняющие обязанности налогоплательщиков, плательщиков сборов, налоговых агентов, их представителей или иным образом улучшающие их положение, могут иметь обратную силу, если прямо предусматривают это.

Вопросы для самопроверки

1. Кратко опишите, каков порядок опубликования и вступления в силу законов.

2. Опишите порядок опубликования и вступления в силу актов Президента РФ и Правительства РФ.

3. Порядок официального опубликования и вступления в силу законов и др. нормативных правовых актов.

4. Что является официальным опубликованием нормативного акта?

5. В каких случаях обязательны регистрация и опубликование нормативных актов министерств и ведомств?

6. Чем отличается порядок вступления в силу актов Банка России?


1.3. Госрегулирование и контроль в сфере ПД

Во всех экономических системах государство в той или иной степе­ни регулирует экономику. Степень вмешательства государства в эконо­мику определяется уровнем развития законодательства, судебной систе­мы и предпринимательских отношений.

Необходимость госвмешательства в экономику опре­деляется требованиями защиты интересов общества, связанных с обеспе­чением государственных и общественных нужд, выбором приоритетов в экономическом и соцразвитии, формированием госбюджета, охраной окружающей среды и использованием природ­ных ресурсов, обеспечением занятости населения, безопасности и оборо­ны страны, реализацией свободы предпринимательства и конкуренции, защитой от монополизма, соблюдением правопорядка во внешнеэконо­мической деятельности и сфере иностранных инвестиций.

Цель госрегулирования экономики - решение 3 комплексных задач:

1) создание цивилизованного рынка, для чего необходимо:

- определить формы собственности ХС и правила управления ими;

- создать механизм обеспечения исполнения хоздоговоров; создать условия для разрешения споров между ХС судебном порядке;

- обеспечить защиту интересов и прав потребителей продукции ХС;

- разработать систему стандартов и мер на продукцию;

2) стратегическое планирование науки и НТП;

3) решение макроэкономических проблем, связанных с объемом национального производства, пропорциональностью развития эконо­мики, темпами экономического роста, уровнем занятости трудоспособ­ного населения страны, соцзащитой граждан.

Рынок - это система экономических отношений между продавцами и покупателями, основными элементами которой являются спрос, пред­ложение и цена. Поскольку эти элементы не во всем предсказуемы, гово­рить об эффективности прямого госвоздействия на рыноч­ные отношения не приходится. Многие процессы здесь неподвластны правовому регулированию. Поэтому приоритетными задачами в области правового регулирования рыночных отношений являются:

1) в законодательстве устанавливаются только об­щие ориентиры развития рынка, а граждане вольны поступать в соот­ветствии с принципом: все, что не запрещено, дозволено. Запреты уста­навливаются на те цели, которые по своей природе антигуманны и про­тивоестественны;

2) законодательство закрепляет и гарантирует все формы собственности и их равенство.

Госрегулирование ПД - это комплексная система мер, осуществляемых законодательными, испол­нительными и судебными органами и обеспечивающих управление и конт­роль в сфере ПД.

Формы и методы госконтроля и управления обу­словлены видами субъектов ПД, а так­же спецификой рыночных отношений.

Выбор методов госрегулирования зависит и от эко­номической среды, в которой действует ХС. Под экономической средой понимаются условия и факторы, которые воз­действуют на функционирование ХС, принятие им решений. К их числу относятся внешнеэкономические, социальные, политические условия в стране, степень развития правовых отношений, судебной системы. В правовом государстве многое регулирующие фун­кции берет на себя суд.

Методы госрегулирования делятся на:

1) административные (напр., запрет на определенные виды де­ятельности, использование отдельных видов ресурсов) - прямое регу­лирование;

2) экономические (например, тарифы, налоги, акцизы, квоты, льго­ты) - косвенное регулирование.

К косвенному регулированию относятся также меры по обеспече­нию занятости населения, профессиональной подготовке кадров; раз­витию инфраструктуры, информационному обеспечению и т.д.

Контроль в области ПД ведется по разным направлениям. Это финансовый контроль, экологический, контроль за мерой весов и денежной единицы, за качеством и сертифи­кацией продукции, противопожарный контроль и др.

Меры по контролю разрабатываются и осуществляются различны­ми госучреждениями.

Выполняя функции контроля, государство решает следующие задачи:

- предупреждение экологических катастроф и решение экологиче­ских проблем, порождаемых свободой субъектов в сфере экономиче­ской деятельности;

- борьба с криминализацией предпринимательских отношений;

- предотвращение экономических кризисов, социальных потрясе­ний;

- соцзащита наименее обеспеченных слоев населения.

Важную роль в госрегулировании ПД играет, в частности, антимонопольное законодательство. Конкуренция является необходимой предпосылкой развития экономики. Она означает состязательность участников рынка, когда их самостоятель­ные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них од­носторонне (монопольно) воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке. В противоположность кон­куренции монополистическая деятельность представляет собой действия участников рынка, противоречащие антимонопольному законодательству и направленные на недопущение, ограничение или устранение конкурен­ции.

Конкуренция разрешена законом, а монополистическая деятель­ность запрещена. На поддержание конкуренции и ограничение моно­полистической деятельности направлено антимонопольное законода­тельство.

К источникам антимонопольного законодательства относится ст. 8 Конституции РФ, которая провозглашает единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономиче­ской деятельности.

Антимонопольные нормы содержатся, в частности, в ст. 10 ГК, Законе РСФСР от 22.03.91 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее – Закон № 948-1), ФЗ от 23.06.99 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финан­совых услуг».

Согласно Закону № 948-1 монополистическая деятельность - это действия (бездействие) ХС, которые противоречат антимонопольному законо­дательству и направлены на недопущение, ограничение или устранение конкуренции.

Вопросы для самопроверки

1. Способы госрегулирования ПД.

2. Государственный контроль в сфере ПД.


Глава 2. Субъекты гражданских правоотношений

Гражданские правоотношения – общественные отношения, урегулированные нормами гражданского права, участники (субъекты) которого обладают взаимными правами и обязанностями и реализуют их в целях удовлетворения своих потребностей и интересов в особом порядке, гарантированном и охраняемом государством в лице его органов.

Субъектами гражданских правоотношений, согласно п. 1 ст. 2 и ст. 124 ГК, являются:

- физические лица (граждане, иностранные лица, лица без гражданства, лица с двойным гражданством);

- юридические лица;

- государство;

- муниципальные образования.

Все они действуют как равноправные субъекты. Участник гражданского правоотношения, наделенные правом, называется управомоченным лицом, а участник, несущий обязанности - обязательным лицом.

2.1. Правоспособность и дееспособность ФЛ

Для участия в гражданских правоотношениях ФЛ должны обладать определенными юридическими качествами (правоспособностью и дееспособностью), получившими в праве обобщающее понятие «правосубъектность». В соответствии со ст. 17 ГК правоспособностью ФЛ является способность иметь гражданские права и нести обязанности. Правоспособностью обладают все ФЛ независимо от их возраста. Правоспособность ФЛ возникает в полном объеме в момент его рождения, а прекращается с его смертью.

В законе определяется лишь примерный перечень прав, которые являются содержанием правоспособности ФЛ. Согласно ст. 18 ГК ФЛ могут: иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать ЮЛ; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права. Отказ ФЛ от осуществления тех или иных прав или невозможность их осуществления не влияет на объем правоспособности ФЛ. В некоторых случаях правоспособность ФЛ м.б. ограничена. Например, по решению суда м.б. ограничены свобода передвижения ФЛ, право заниматься определенной деятельностью, профессией и т.д.

Дееспособность определяется в ст. 20 ГК как способность ФЛ своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Обладать дееспособностью – означает иметь способность лично совершать различные юридические действия: осуществлять правомочия собственника, заключать договоры, выдавать доверенности, нести ответственность за свои действия.

В отличие от правоспособности, дееспособность ФЛ не одинакова, поскольку, чтобы совершать юридические действия, ФЛ должно достичь определенного возраста и обладать здравым рассудком. Поэтому в законодательстве различают 3 вида дееспособности ФЛ: полная, частичная и ограниченная.

Полная дееспособность - способность приобретать и осуществлять любые допустимые законом права и принимать на себя любые обязанности. Дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста, за некоторыми исключениями.

Согласно:

- п. 2 ст. 21 ГК вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак;

- п. 1 ст. 27 ГК несовершеннолетний, достигший 16 лет, м.б. объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия родителей занимается ПД (эмансипация).

Частичной дееспособностью обладают лица, не достигшие совершеннолетия (т.е. 18 лет). Частичная дееспособность - возможность ФЛ приобретать и осуществлять не любые, а лишь некоторые права и обязанности, прямо предусмотренные законом. Малолетние (в возрасте до 6 лет) не обладают даже частичной дееспособностью. Данная категория лиц обладает нулевой дееспособностью. Частичную дееспособность имеют несовершеннолетние лица в возрасте от 6 до 18 лет. Несовершеннолетние лица:

- малолетние в возрасте от 6 до 14 лет могут совершать в основном лишь мелкие бытовые сделки (п. 2 ст. 28 ГК);

- подростки в возрасте от 14 до 18 лет обладают большей дееспособностью: они вправе согласно п. 2 ст. 26 ГК самостоятельно, без согласия родителей распоряжаться своими доходами (заработком, стипендией), вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими. По достижении 16 лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах.

Закон предусматривает возможность ограничения дееспособности ФЛ. Ограниченная дееспособность - лишение ФЛ приобретать права и создавать обязанности, которые он уже мог приобретать и создавать. Ограничена м.б. как полная, так и частичная дееспособность ФЛ. Ограничение дееспособности допускается по решению суда в случаях, установленных ФЗ. Согласно ст. 30 ГК ФЛ, которое вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, м.б. ограничен судом в дееспособности. Над ним устанавливается попечительство, и он вправе самостоятельно совершать только мелкие бытовые сделки.

ФЛ м.б. также полностью лишено дееспособности. В соответствии со ст. 29 ГК ФЛ, которое вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, м.б. признано судом недееспособным. Недееспособный не вправе совершать никаких сделок (даже мелких бытовых), поскольку все сделки от его имени совершает опекун.

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие правоспособности и дееспособности. В чем их отличие?

2. Какие разновидности дееспособности граждан существуют?

3. Как м.б. ограничена дееспособность?

4. Понятие и виды дееспособности граждан.

5. Может ли гражданин быть ограничен в правоспособности или в дееспособности?

6. Понятие и содержание правоспособности граждан.


2.2. ПД гражданина

Предприниматель - это лицо, которое занимается ПД, стремится к получению прибыли, созданию но­вой продукции и технологии и тем самым берет на себя предпринима­тельский риск.

ПД вправе заниматься лишь те лица, которые прошли спецрегистрацию. Гражданин в целях извлечения прибыли может учредить ЮЛ и получать прибыль от его деятельности или заниматься индивидуальной ПД без образования ЮЛ.

В соответствии со ст. 23 ГК гражданин приобретает правовой статус индивидуального предпринимателя (ИП) без образования ЮЛ в РФ только после его госрегистрации. ИП могут только граждане, обладающие полной гражданской дееспособностью.

Госрегистрация ФЛ, изъявившего желание стать ИП, осуществляется регистрирующим органом по месту постоянного жительства этого лица. В соответствии с ФЗ от 8.08.01 г. № 129-ФЗ «О госрегистрации ЮЛ и ИП» (в ред. ФЗ от 23.06.03 г. № 76-ФЗ) госрегистрация осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (Министерство РФ по налогам и сборам (МНС России) и его территориальные образования). Сведения о регистрации ИП вносятся в специальный госреестр, который содержит данные о создании и ликвидации ИП и открыт для всеобщего ознакомления. За госрегистрацию ФЛ уплачивает регистрационный сбор в установленном законом размере. Зарегистрированному ФЛ в качестве ИП выдается бессрочное свидетельство установленной формы.

После госрегистрации ИП подлежит постановке на учет в налоговом органе и в системе государственных внебюджетных фондах (пенсионном и медстрахования) по месту своей регистрации (т.е. по месту жительства). Следует отметить, что поставка на учет в Фонде соцстрахования у ИП возникает только в случае найма работников по трудовым договорам (ТД) и (или) гражданско-правовым договорам.

ФЛ приобретающие статус ИП, его наемного работника, приобретают и право на получение пенсии, т.к. занятие ПД в соответствии с ТК РФ засчитывается в общий их трудовой стаж. Однако, следует отметить, что в соответствии со ст. 66 и 309 ТК РФ запись о трудовом стаже в трудовую книжку не осуществляется. Это связано с тем, что работодателям в качестве ИП запрещено ведение трудовых книжек. Оправдательным документом для подтверждения индивидуальной ПД или наемного работника у ИП, в соответствии с действующим законодательством, является: для ИП - справка из Пенсионного фонда о перечислении пенсионных взносов; для наемных работников – второй экземпляр ТД, зарегистрированного в местном органе самоуправлении (ст. 303 ТК РФ), и справка из Пенсионного фонда.

В соответствии со ст. 23 ГК к ПД граждан, осуществляемой без образования ЮЛ, применяются нормы ГК, регулирующие деятельность ЮЛ, являющихся коммерческими организациями (КО), если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Споры между гражданами, зарегистрированными в качестве ИП, а также между указанными гражданами и ЮЛ разрешаются не судами общей юрисдикции, а арбитражными (АС), за исключением споров, не связанных с осуществлением гражданами ПД.

ФЛ, осуществляющие ПД без регистрации, несут ответственность в соответствии с законодательством РФ, в т.ч. и уголовную. Все доходы, полученные от такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства в установленном порядке.

ИП отвечает по своим обязательствам солидарно всем принадлежащим ему имуществом, т.е. по решению суда взыскание м.б. обращено на все имущество, за исключением имущества, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не м.б. обращено взыскание (ст. 24 ГК). Кроме того, предприниматель несет повышенную ответственность в отличие от иных граждан, поскольку в соответствии с действующим законодатель­ством (ст. 401 ГК) лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении ПД, несет ответственность независимо от наличия вины.

ФЛ, занимающиеся ПД без образования ЮЛ, являются субъектами так на­зываемого малого предпринимательства (МП), на которых распространяется упрощенная система налогообложения, учета и отчетности. Помимо ГК их деятельность регулируется ФЗ от 14.06.95 № 88-ФЗ «О господдержке МП в РФ».

Действующее законодательство предусматривает возможность объявления ИП несостоятельным (банкротом). В соответствии со ст. 25 ГК ИП м.б. признан несостоятельным (банкротом) по решению суда в случае, когда он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им ПД. Основания и порядок признания ИП банкротом определяются гл. 10 ФЗ от 26.10.02 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Дело о банкротстве гражданина-предпринимателя м.б. возбуждено АС, если требования к должнику-гражданину составляет не менее 10000 руб. (при этом гражданин не исполняет соответствующие обязательства и (или) обязанности в течение 3 мес. с момента наступления даты их исполнения) и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

При осуществлении в АС процедуры признания банкротом ИП к нему м.б. предъявлены требования любых кредиторов как связанных, так и не связанных с его ПД.

Требования кредиторов ИП в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, за исключением имущества, на которое в соответствии со ст. 446 ГПК не м.б. обращено взыскание.

После завершения расчетов с кредиторами ИП, признанный банкротом, считается свободным от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его ПД, даже если они и не были заявлены в АС. Также считаются погашенными независимо от того, были ли они фактически удовлетворены, требования по др. обязательствам, не связанным с ПД, которые были предъявлены и учтены судом при признании ИП банкротом.

Согласно ст. 25 ГК и п. 15 Постановления Пленумов Верховного суда РФ и Высшего АС РФ № 6/8 от 1.07.06 г. исключение сделано на требования:

- граждан о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и иных требований личного характера, которые сохраняют свою силу независимо от того, были ли они предъявлены при осуществлении процедуры банкротства;

- по др. обязательствам, не связанными с ПД, которые не были заявлены при осуществлении процедуры банкротства.

После завершения процедуры признания ИП банкротом утрачивает силу его регистрация в качестве ИП, и с этого момента все споры с его участием разрешаются в судах общей юрисдикции. Повторно гражданин может зарегистрироваться в качестве ИП только через 1 год после признания его банкротом (т.е. с даты вынесения АС решения о признания ИП банкротом).

Вопросы для самопроверки

1. ПД гражданина (понятие, порядок регистрации ИП, порядок участия ПБОЮЛ в трудовых правоотношениях по ТК РФ).

2. Кто рассматривает споры о признании ИП банкротом?

3. С какого момента прекращается регистрация ИП?

4. Имеет ли право индивидуальный предприниматель привлекать для работы наемных работников?

5. Банкротство ИП.

6. Можно ли ИП признать несостоятельным? Как решается вопрос с требованиями, не связанными с ПД?


2.3. ЮЛ

2.3.1. Понятие и виды ЮЛ

В соответствии со ст. 48 ГК ЮЛ признается организация, которая обладает обособленным имуществом на праве собственности, хозяйственном ведении (ХВ) или оперативном управлении (ОУ), отвечает по своим обязательствам этим имуществом и может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. ЮЛ должны иметь само­стоятельный баланс или смету.

Отличительными признаками ЮЛ являются:

организационное единство;

имущественная обособленность;

самостоятельная имущественная ответственность;

выступление в гражданском обороте от своего имени.

Организационное единство состоит в том, что любое ЮЛ как определенная организация имеет внутреннюю структуру, взаимосвязанные органы управления, обладающие определенными правами и обязанностями, образует единое целое. Организационное единство ЮЛ получает выражение в своих учредительных документах (УД).

Имущественная обособленность ЮЛ заключается в наличии у него определенного имущества, которым оно распоряжается на праве собственности, ХВ или ОУ.

Право собственности на имущество принадлежит хозяйственным товариществам (ХТ) и обществам (ХО), производственным (ПК) и потребительским кооперативам (ПоК), а также общественным и ре­лигиозным организациям (объединениям), благотворительным и иным фондам, ассоциациям и союзам.

Право собственности на имущество от учредителей не переходит к го­сударственным и муниципальным унитарным предприятиям (УП), а также финансируемым собственниками учреждениям. Они имеют право ХВ или ОУ.

Наличие обособленного имущества у ЮЛ имеет учетно-бухгалтерское выражение – это самостоятельный баланс или смета, где отражается стоимость принадлежащего ЮЛ имущества.

Самостоятельный баланс применяется, когда имущество у ЮЛ находится на праве собственности или на праве ХВ, а смета – на праве ОУ.

Имущество ЮЛ всегда обособляется от имущества его учредителей.

Основой для имущественной обособленности ЮЛ является уставный капитал (УК), формируемый при создании ЮЛ. Формальным выражением имущественной обособленности является также наличие у ЮЛ отдельного банковского счета.

Имущественная обособленность позволяет ЮЛ нести самостоятельную имущественную ответственность.

Иногда размер ответственности ЮЛ отождествляется с размером его УК. Размер УК свидетельствует лишь о min стоимости имущества ЮЛ, а ответственность ЮЛ несет всем принадлежащим ему имуществом.

В соответствии с п. 1 ст. 56 ГК ЮЛ, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Учреждение, согласно п. 2 ст. 120 ГК, отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами.

Как правило, учредители (участники) ЮЛ или собственник его имущества не отвечают по обязательствам ЮЛ, а ЮЛ не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК либо УД ЮЛ (п. 3 ст. 56 ГК). Субсидиарная ответственность м.б. возложена на учредителя (участника) и (или) собственника имущест­ва ЮЛ либо др. лиц, имеющих право давать обя­зательные для этого ЮЛ указания либо иным обра­зом влиять на действия ЮЛ, если в результате выпол­нения их указаний наступила несостоятельность (банкротство) ЮЛ и у него не хватает имущества для погашения своих обязательств.

Кроме того, в законодательстве закреплены иные случаи ответственности учредителей по долгам созданных ими ЮЛ. Согласно п. 5 ст. 115 ГК собственник имущества казенного предприятия (КП) несет субсидиарную ответственность по его обязательствам при недостаточности его имущества. Ответственность по обязательствам учреждения при недостаточности у него денежных средств несет, согласно п. 2 ст. 120 ГК, собственник соответствующего имущества.

ЮЛ – самостоятельный субъект хозяйственных отношений. ЮЛ от своего имени выступает в гражданском обороте, в суде, АС или третейском суде (ТС). Наименование ЮЛ обязательно должно содержать указание на его организационно-правовую форму (ОПФ) (например, товарищество на вере (ТВ), ЗАО и т.п.). Наименование некоммерческих организаций (НКО), а также УП и в предусмотренных законом случаях некоторых КО (банков, инвестиционных фондов и т.п.) должны содержать указание на характер деятельности ЮЛ (п. 1 ст. 54 ГК). ЮЛ имеет фирменное наименование, зафиксированное в его УД и внесенное в единый госреестр при регистрации ЮЛ. ЮЛ, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном законом порядке, имеет исключительное право его использования, третьи лица могут использовать это наименование лишь с согласия правообладателя. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

При необходимости постоянного совершения каких-либо действий за пределами своего места нахождения ЮЛ может создавать филиал или представительство. Согласно ст. 55 ГК представительством является обособленное подразделение ЮЛ, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы ЮЛ и осуществляет их защиту, т.е. совершает от имени ЮЛ различные юридические действия. Филиалом является обособленное подразделение ЮЛ, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в т.ч. функции представительства. Т.о., отличие филиала от представительства заключается в объеме выполняемых функций.

ЮЛ наделяет имуществом созданные им обособленные подразделения, которые действуют на основании утвержденных им положений и д.б. указаны в учредительных документах (УД) создав­шего их ЮЛ. Руководители обособленных подразделений назначаются ЮЛ и действуют от его имени на основании доверенности.

Представительства и филиалы не являются ЮЛ, они лишь часть (структурное подразделение) существующего ЮЛ, собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью не обладают, хотя могут иметь и печать, и счет в банке. Во всех отношениях они действуют только от имени создавшего их ЮЛ.

В ГК существуют следующие основания классификации видов ЮЛ:

- по характеру прав учредителей на имущество ЮЛ;

- по цели деятельности ЮЛ.

Права учредителей ЮЛ на переданное имущество различаются в зависимости от вида ЮЛ. Согласно п. 2 и 3 ст. 48 ГК учредители (участники) ЮЛ могут иметь обязательственные права (права требования) в отношении этого ЮЛ либо вещные права на его имущество. К ЮЛ, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся ХТ и ХО, ПК и ПоК. К ЮЛ, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные УП, а также финансируемые собственником учреждения. К ЮЛ, в отношении которых их учредители не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения ЮЛ (ассоциации и союзы).

Ст. 50 ГК разделяет ЮЛ по цели деятельности на 2 основные группы: КО и НКО. КО являются ЮЛ, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. НКО являются ЮЛ, не имеющие в качестве основной цели деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками. КО существуют за счет получаемой ими прибыли, а НКО – за счет соответствующего целевого финансирования или добровольных пожертвований. Но это не означает, что НКО не могут заниматься ПД. НКО могут осуществлять ПД, которая служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

КО и НКО создаются в определенных ОПФ. Так в соответствии со ст. 50 ГК ЮЛ, являющиеся КО, могут создаваться в форме ХТ и ХО, ПК, государственных и муниципальных УП. ЮЛ, являющиеся НКО, могут создаваться в форме ПоК, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в др. формах, предусмотренных ФЗ. Перечень ОПФ, предусмотренных ГК, для КО является исчерпывающим (т.е. КО м.б. создана только в одной из форм, предусмотренных ГК), а для НКО – примерным.

Различие между КО и НКО накладывает определенный отпечаток на их правовой статус и правоспособность.

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие и виды ЮЛ.

2. Назовите отличительные признаки ЮЛ.

3. В каких случаях ответственность по долгам ЮЛ несут его учредители (участники, собственники)?

4. В каких случаях ЮЛ имеет самостоятельный баланс, а в каких - смету?

5. Ответственность ЮЛ.

6. Ограничивается ли ответственность ЮЛ размером его УК?

7. Дайте определение филиала и представительства.

8. Филиалы и представительства: понятие, статус по отношению к создавшему их обществу, ответственность.

9. Представительства и филиалы ЮЛ: понятие и правовое положение.

10. Выделите основания для классификации ЮЛ.

11. Виды ЮЛ (коммерческие и некоммерческие).


2.3.2. Правоспособность ЮЛ

Объем правоспособности ЮЛ в соответствии со ст. 49 ГК определяется целями деятельности, указанными в его УД.

Объем правоспособности ЮЛ м.б. универсальным (общим) или специальным. Обладая общей правоспособностью, ЮЛ вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законодательством. Специальная правоспособность означает право ЮЛ осуществлять лишь строго определенные виды деятельности.

В соответствии со ст. 49 ГК КО обладают, по общему правилу, общей правоспособностью, т.е. могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Исключение из этого правила составляют УП и некоторые виды организаций, предусмотренные законом (страховые, банковские, аудиторские организации). Данные КО обладают специальной правоспособностью. Специальной правоспособностью обладают также и НКО.

Есть виды деятельности, для занятия которыми ЮЛ необходимо получить спецразрешение (лицензию). Это правило распространяется на ЮЛ независимо от того, обладают ли они общей или специальной правоспособностью. Перечень таких видов деятельности установлено ФЗ № 128-ФЗ от 8.08.01 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Согласно п. 3 ст. 49 ГК правоспособность ЮЛ возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.

Для того чтобы реализовать свою правоспособность и осуществлять принадлежащие ей права, каждое ЮЛ должно иметь органы управления. В соответствии со ст. 53 ГК ЮЛ приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и УД. Вид и число органы ЮЛ зависит от его ОПФ.

Как правило, органы ЮЛ бывают единоличными (ген. директор, президент, управляющий) или коллегиальными (правление, совет директоров). Высшим органом ХТ и ХО является общее собрание участников (учредителей, акционеров). ЮЛ, как правило, имеет руководителя (ген. директора, президента), который вправе без доверенности действовать от имени ЮЛ.

Все иные лица вправе выступать от имени ЮЛ лишь на основании доверенности, выданной в установленном законом порядке.

Порядок назначения или избра­ния органов ЮЛ определяется законом и УД.

Вопросы для самопроверки

1. Дайте определения правоспособности и дееспособности ЮЛ.

2. Чем определяется правоспособность ЮЛ?

3. Назовите виды правоспособности ЮЛ, в чем их отличие?

4. Как узнать структуру и компетенцию органов управления ЮЛ.

5. Понятие и виды органов ЮЛ.


2.3.3. Создание и госрегистрация ЮЛ

Создание ЮЛ обусловлено определенной деятельностью его учредителей: подготовкой УД, формированием УК (складочного (СК) и имущества, назначением органов управления. Учредителями ЮЛ м.б. граждане и ЮЛ, в т.ч. и иностранные. Государственное или муниципальное УП, основанное на праве ХВ или ОУ, создается по решению уполномоченного на то госоргана или ОМС.

В соответствии с ГК РФ учредителем (участником) ООО и АО м.б. одно лицо, за некоторым исключением. Так, эти ХО (ст. 88 и 98 ГК) не могут иметь в качестве единственного участника др. ХО, состоящее из одного лица. ПК, наоборот, не м.б. создан одним лицом, поскольку, согласно п. 3 ст. 108 ГК, число членов кооператива не д.б. менее 5. В некоторых случаях закон предусматривает max количество учредителей (участников) ЮЛ.

Например, число акционеров ЗАО и участников ООО не должно превышать 50 (соответственно ст. 7 ФЗ от 26.12.95 г. № 208-ФЗ «Об АО» и ст. 7 ФЗ от 8.02.98 г. № 14-ФЗ «Об ООО»).

ЮЛ м.б. создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего ЮЛ (слияния, разделения, выделения, преобразования).

В действующем законодательстве можно выделить 3 способа со­здания ЮЛ: распорядительный, разрешительный и заявительный.

При распорядительном способе, т.е. на основании распоряжения соответствующего органа управления, создаются ЮЛ в форме государственных и муниципальных УП.

Для некоторых ЮЛ установлен разрешительный спо­соб их создания. В частности, разрешение требуется для создания ком­мерческого банка. Это разрешение (лицензия) выдается ЦБ РФ.

При заявительном способе не требуется предварительного разреше­ния или распоряжения на создание ЮЛ. После приня­тия УД производится регистрация ЮЛ в установленном законом порядке.

Согласно ст. 51 ГК ЮЛ считается созданным с момента его госрегистрации.

Порядок госрегистрации КО определяется ФЗ от 8.08.01 г. № 129-ФЗ «О госрегистрации ЮЛ и ИП» (в ред. ФЗ от 23.06.03 г. № 76-ФЗ), в соответствии с которым госрегистрация осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Таким органом является Министерство РФ по налогам и сборам (МНС России) и его территориальные образования. Сведения о регистрации ЮЛ вносятся в специальный госреестр, который содержит данные о создании, реорганизации и ликвидации ЮЛ и открыт для всеобщего ознакомления.

УД. Согласно ст. 52 ГК ЮЛ действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор ЮЛ заключается (подписывается), а устав утверждается его учредителями (участниками). Как правило, УД коммерческих ЮЛ является устав (в АО, УП, ПК), в ООО и ОДО 2 УД – устав и учредительный договор, а в ХТ – только учредительный договор.

Требования, предъявляемые к УД ЮЛ, установлены ГК и законами, регулирующими деятельность ЮЛ соответствующей ОПФ. В соответствии со ст. 52 ГК УД ЮЛ должны содержать наименование ЮЛ, место его нахождения, порядок управления деятельностью ЮЛ, а также иные сведения, предусмотренные законом для ЮЛ соответствующего вида.

В УД НКО и УП, а также некоторых КО д.б. обязательно определены предмет и цели деятельности (п. 2 ст. 52 ГК). В УД ХО и ХТ цель деятельности может не указываться, поскольку эти ЮЛ вправе заниматься любым видом деятельности, не за­прещенным законом (ст. 49 ГК).

В учредительном договоре учредители обязуются создать ЮЛ, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, вопросы управления деятельностью ЮЛ, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Кто м.б. учредителем ЮЛ?

2. Может ли организация быть учреждена одним лицом?

3. Какой орган осуществляет регистрацию ЮЛ?

4. Какие требования предъявляются к содержанию УД?

5. Порядок создания ЮЛ.

6. Госрегистрация ЮЛ при создании, реорганизации и ликвидации.

7. Какие документы ЮЛ являются учредительными?

8. Учредительные документы ЮЛ: понятие и виды.


2.3.4. Лицензирование отдельных видов деятельности ЮЛ

Сам по себе факт госрегистрации в некоторых случа­ях еще не дает зарегистрированному ХС права вести ПД. Отдельные виды предпри­нимательства требуют еще и получения спецразрешения (ли­цензии). Лицензирование является формой госконтроля за деятельностью ЮЛ. В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК отдельными видами деятельности, перечень которых определяется за­коном, ЮЛ может заниматься на основании спецразрешения (лицензии).

Лицензия является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия ее осуществления.

Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, и органов, уполномоченных на ведение лицензионной деятельности, определен ФЗ от 8.08.01 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Необходимо иметь в виду, что содержащийся в законе перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, не является исчерпывающим, поскольку его действие не распространяется на те виды деятельности, особый порядок лицензирования которых установлен законодательными актами РФ (банковская, страховая, биржевая деятельность и др.) (ст. 1 ФЗ № 128-ФЗ).

Лицензирование видов деятельности осуществляют федеральные министерства и ведомства, а также исполнительные органы субъектов РФ.

Порядок ведения лицензионной деятельности определен законом. Для получения лицензии согласно ст. 9 ФЗ № 128-ФЗ заявитель (соискатель лицензии) представляет в органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности, комплект документов, включающий заявление о выдаче лицензии, копии УД и свидетельства о госрегистрации, свидетельство налогового органа о постановке на учет, документ, подтверждающий оплату сбора. Представление иных документов, в зависимости от специфики соответствующего вида деятельности, м.б. предусмотрено в положении о лицензировании соответствующего вида деятельности, которое утверждается Правительством РФ.

За предоставление недостоверных или искаженных сведений соис­катель лицензии несет ответственность в соответствии с законодатель­ством РФ.

Лицензирующий орган принимает решение о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии в срок, не превышающий 60 дней со дня поступления заявления о предоставлении лицензии со всеми необходимыми документами. Соответствующее решение оформляется при­казом лицензирующего органа.

На практике лицензирующие органы отказывали в выдаче лицензии также в том случае, когда устав ЮЛ не содержал перечень видов деятельности, для осуществления которой требовалась лицензия. Эта проблема разрешена постановлением Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 1.07.96 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением ч. 1 ГК» (п. 18). Поскольку КО, за исключением УП и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью, то, следовательно, КО не м.б. отказано в выдаче лицензии на занятие соответствующим видом деятельности только на том основании, что соответствующий вид деятельности не предусмотрен ее УД.

Основанием отказа в предоставлении лицензии является:

наличие в документах, представленных соискателем лицензии, не­достоверной или искаженной информации;

несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или ис­пользуемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.

Не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии.

Соискатель лицензии имеет право обжаловать в порядке, установ­ленном законодательством РФ, отказ лицензиру­ющего органа в предоставлении лицензии или его бездействие.

Лицензия выдается на определенный срок, в зависимости от специфики вида деятельности (не менее 5 лет), отдельно на каждый вид деятельности. Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности м.б. предусмотрено бессрочное действие лицензии.

Срок действия лицензии по его окончании м.б. продлен по заявле­нию лицензиата. Продление срока действия лицензии осуществляется в порядке пе­реоформления документа, подтверждающего наличие лицензии.

Передача лицензии др. ЮЛ или ФЛ запрещается.

Право ЮЛ осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии со ст. 173 ГК сделка, совершенная ЮЛ, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, м.б. признана судом недействительной по иску этого ЮЛ, его учредителя (участника) или госоргана, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью ЮЛ. Осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) является, согласно ст. 61 ГК, основанием для принудительной ликвидации ЮЛ по решению суда.

Вопросы для самопроверки

1. Для чего необходимо лицензирование?

2. Каков порядок лицензирования?

3. Понятие и порядок лицензирования отдельных видов деятельности.

4. Каковы последствия осуществления деятельности без лицензии?


2.3.5. Реорганизация и ликвидация ЮЛ

ЮЛ в соответствии с УД создается, как правило, без ограничения срока его действия, т.е. на неопределенный срок. Прекращение его деятельности происходит в результате реорганизации или ликвидации.

Реорганизацией является такое изменение ЮЛ, при котором все права и обязанности или их часть переходят к др. ЮЛ (лицам), т.е. реорганизация ЮЛ предполагает использование процедуры универсальной правопреемства.

Реорганизация ЮЛ м.б. добровольной или принудительной. Добровольная реорганизация ЮЛ осуществляется по решению его учредителей (участников) либо органа ЮЛ, уполномоченного на то УД. В ряде случаев реорганизация ЮЛ м.б. осуществлена лишь с согласия уполномоченных госорганов.

Принудительная реорганизация ЮЛ в форме разделения или выделения осуществляется в случаях, установленных законом, по решению уполномоченных госорганов или суда.

Например, в соответствии со ст. 19 Закона № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» по решению Антимонопольного органа (Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП России)) возможно принудительное разделение ХС, занимающих доминирующее положение и осуществляющих монополистическую деятельность.

Реорганизация ЮЛ в соответствии со ст. 57 ГК может происходить в форме: разделения ЮЛ и создания на его основе нескольких самостоятельных ЮЛ; выделения из ЮЛ нового ЮЛ при сохранении существующего; слияния нескольких ЮЛ и создания одного нового ЮЛ; присоединения одного ЮЛ к др. и преобразования одного ЮЛ в др. Т.о. реорганизация ЮЛ возможна путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Во всех случаях реорганизации права и обязательности прекратившего деятельность ЮЛ (лиц) переходит к созданным на их основе ЮЛ, т.е. возникает правопреемство.

При слиянии, присоединении и преобразовании ЮЛ права и обязанности в порядке правопреемства переходят к вновь возникающим лицам в соответствии с передаточным актом.

При разделении и выделении ЮЛ права и обязанности переходят к вновь возникшим ЮЛ в соответствии с разделительным балансом.

Реорганизация ЮЛ подразумевает сохранение всех его обязательств перед третьими лицами. Обязательства реорганизуемого ЮЛ не прекращаются, а переходят к его правопреемникам. В случае если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного ЮЛ, вновь возникшие ЮЛ, согласно ст.60 ГК, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного ЮЛ перед его кредиторами. Это означает, что кредитор реорганизованного ЮЛ вправе требовать исполнения обязательства от любого правопреемника в полном объеме.

Юридическое значение передаточного акта и разделительного ба­ланса состоит в том, что они обеспечивают правопреемство в отноше­нии всех обязательств реорганизованного ЮЛ, включая и обязательства его должников, и обязательства, оспариваемые сторо­нами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учре­дителями (участниками) ЮЛ или органом, принявшим решение о реорганизации ЮЛ (применительно к АО они утверждаются общим собранием акционеров). Эти документы представляются вместе с УД для госрегистрации вновь возникших ЮЛ или внесения изменений в УД существующих ЮЛ.

Ликвидация ЮЛ означает, что деятельность ЮЛ прекращается без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к др. лицам.

ЮЛ м.б. ликвидировано добровольно по решению его учредителей (участников) либо органа ЮЛ, уполномоченного на то его УД, в т.ч. в связи с истечением срока, на который создано ЮЛ, с достижением цели, ради которой оно создано, или по иным причинам. Кроме того, ЮЛ м.б. ликвидировано в принудительном порядке по решению суда (АС) с случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных ГК.

Мероприятия, связанные с ликвидацией ЮЛ, осуществляются ликвидационной комиссией, назначаемой учредителями ЮЛ или органом, принявшим решение о ликвидации ЮЛ. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами ЮЛ.

Порядок ликвидации ЮЛ и полномочия ликвидационной комиссии определены в ст. 63 ГК.

Ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами, а также принимает меры к получению дебиторской задолженности, к выявлению и письменному уведомлению кредиторов о ликвидации ЮЛ. В соответствии с ГК срок заявления требований его кредиторами не м.б. менее 2 мес. с момента публикации о ликвидации ЮЛ.

По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого ЮЛ, перечень предъявленных кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) или уполномоченным органом ЮЛ, принявшим решение о ликвидации ЮЛ.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого ЮЛ производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК, в соответствии с промежуточным ликви­дационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов 5-ой очереди, выплата которым производится по истечении месяца со дня утверждения промежуточного баланса.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) или уполномоченным органом ЮЛ.

Ликвидация ЮЛ считается завершенной, а ЮЛ - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый госреестр ЮЛ.

Вопросы для самопроверки

1. В каких случаях прекращается деятельность ЮЛ?

2. В какой форме м.б. произведена реорганизация ЮЛ?

3. Реорганизация ЮЛ: понятие, способы.

4. Реорганизация ЮЛ: понятие, основания и формы.

5. Юридическое значение передаточного акта и разделительного баланса.

6. Порядок реорганизации ЮЛ.

7. Назовите основания ликвидации ЮЛ.

8. Порядок ликвидации ЮЛ.

9. Ликвидация ЮЛ: понятие, основания, порядок осуществления.

10. Промежуточный ликвидационный баланс и очередность расчетов с кредиторами.


2.3.6. Правовые основы несостоятельности (банкротства)

2.3.6.1. Признаки несостоятельности (банкротства)

Институт несостоятельности (банкротства) является самым жестким основанием прекращения деятельности ЮЛ и поэтому требует особого правового регулирования, поскольку затрагивает интересы и имеет негативные последствия не только для собственника имущества или его учредителей (участников), но и для трудового коллектива, кредиторов, партнеров и др. лиц. Поэтому до прекращения деятельности ЮЛ по несостоятельности (банкротству) принимаются определенные меры по оздоровлению его финансового положения. Однако если эти меры не дают нужного результата, такое ЮЛ подлежит ликвидации и выведению из госреестра ЮЛ.

Основания признания ЮЛ несостоятельным (банкротом), порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности ЮЛ удовлетворить в полном объеме требования своих кредиторов, регулируются ФЗ от 26.10.02 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 127-ФЗ).

Согласно ст. 1 п. 2 Закона № 127-ФЗ действие ФЗ распространяется на все ОПФ ЮЛ, за исклю­чением КП, учреждений, политических партий и религиозных организаций.

Основанием для признания ЮЛ несостоятельным (банкротом) является его неспособность в полном объеме удовлетворить требования своих кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в бюджет соответствующего уровня и (или) государственные внебюджетные фонды. Фактически ЮЛ становится несостоятельным (банкротом) только после решения АС о его неплатежеспособности как должника и неспособности расплатиться с кредиторами. Поводом для обращения в АС по признанию ЮЛ неплатежеспособным, являются следующие обстоятельства (признаки банкротства в соответствии с Законом № 127-ФЗ):

1) ЮЛ не обеспечивает выполнение требований кредиторов в течение 3 месяцев с даты, когда эти требования должны были быть исполнены (п. 2 cт. 3 Закона № 127-ФЗ);

2) сумма неудовлетворенных требований к должнику в совокупности составляет не менее 100 тыс. руб. (п. 2, ст. 6 Закона № 127-ФЗ).

Для определения наличия признаков банкротства (в частности, фактической суммы требований кредиторов) у ЮЛ учитываются:

размер денежных обязательств, в т.ч. размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Следует отметить, что подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в т.ч. за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства ЮЛ.

Согласно ст. 7 Закона № 127-ФЗ правом на обращение в АС о признании ЮЛ банкротом обладают:

- само ЮЛ (в случае предвидения банкротства и добровольного признания себя банкротом);

- конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательствам, за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия;

- уполномоченные органы - федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные представлять требования об уплате обязательных платежей и требования РФ по денежным обязательствам, а также органы исполнительной власти субъектов РФ, ОМС, уполномоченные представлять требования по денежным обязательствам соответственно субъектов РФ и МО.

Право на обращение в АС возникает:

1) у ЮЛ не позднее через месяц с даты возникновения одного из следующих обстоятельств:

- удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед др. кредиторами;

- орган должника, уполномоченного в соответствии с УД ЮЛ на принятие решения о его ликвидации, приняло решение об обращении в АС с заявлением должника;

- обращение взыскания на имущество ЮЛ существенно осложнит или сделает невозможной его деятельность;

- при проведении ликвидации ЮЛ установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме;

2) у конкурсных кредиторов и уполномоченных органов по денежным обязательствам по истечении 30 дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии ЮЛ;

3) у уполномоченного органа по обязательным платежам по истечении 30 дней с даты принятия решения налоговым органом или таможенным органом о взыскании задолженности за счет имущества ЮЛ.

Только после выполнения вышеуказанных условий и сроков ЮЛ, конкурсные кредиторы или уполномоченные органы вправе обратиться в АС с заявлением о возбуждении производства по делу о банкротстве.

Основанием для возбуждения производства в АС по делу о банкротстве ЮЛ служит заявление (письменная форма), которое подается:

  • ЮЛ на основании решения его собственника (или органа, который вправе принять такое решение в соответствии с УД) – требования к заявлению представлены в ст. 37 и 38 Закона № 127-ФЗ;

  • конкурсным кредитором или уполномоченным органом (в заявлении может содержаться указание на саморегулирующую организацию, из членов которой должен быть утвержден временный управляющий, и профессиональные требования к кандидатуре временного управляющего) - требования к заявлению представлены в ст. 39-41 Закона № 127-ФЗ.

Заявление подается в АС по месту госрегистрации ЮЛ-должника. О принятии заявления о признании ЮЛ банкротом судья АС выносит определение не позднее чем через 5 дней с даты поступления заявления в АС:

- о введения процедуры наблюдения с указанием срока ее проведения и даты заседания АС по делу о банкротстве – по заявлению ЮЛ-должника;

- об утверждении саморегулирующей организации, из числа членов которой АС будет утверждать временного управляющего, и о назначении даты по рассмотрению обоснованности требований заявителя к должнику (срок проведения которого должно состояться не менее чем через 15 дней и не более чем через 30 дней с даты вынесения определения) – по заявлениям конкурсного управляющего или уполномоченного органа. После выполнения этих условий АС выносит определение и вводит по отношению ЮЛ процедуру наблюдения. В определении АС указывает срок проведения процедуры наблюдения и дату его заседания по делу о банкротстве ЮЛ.

Целью процедуры банкротства – наблюдение – является обеспечение сохранности имущества ЮЛ-должника, проведение анализа его финансового состояния, составление реестра требований кредиторов и проведение первого собрания кредиторов. Наблюдение вводится на период, не превышающий 7 мес. с даты поступления заявления от заявителя в АС, и не является основанием для отстранения его руководителя, но при этом он реализует свои полномочия с ограничениями (перечень таких ограничений представлен в ст. 64 Закона № 127-ФЗ) и по согласованию (в письменной форме) с временным управляющим. При этом временный управляющий правомочен:

- предъявлять в АС от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также требования о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных ст. 63 и 64 Закона № 127-ФЗ;

заявлять возражения относительно требований кредиторов;

принимать участие в судебных заседаниях АС по проверке обоснованности представленных возражений должника относительно требований кредиторов;

обращаться в АС с ходатайством о принятии допмер по обеспечению сохранности имущества должника, в т.ч. о запрете совершать без его согласия сделки, не предусмотрен. п. 2 ст. 64 Закона № 127-ФЗ;

обращаться в АС с ходатайством об отстранении руководителя ЮЛ от должности;

получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности ЮЛ.

По окончании процедуры наблюдения, но не позднее чем за 5 дней до установленной даты заседания АС, указанной в определении о введении наблюдения, временный управляющий обязан представить в суд: сведения о реальном финансовом состоянии ЮЛ-должника; предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности ЮЛ.

АС рассматривает дело о банкротстве ЮЛ по существу на основании данных, подготовленных временным управляющим в ходе наблюдения, по результатам которого принимаются судебные акты. При этом сведения по принятому судебному акту (в течение 3 дней) подлежат обязательной процедуре – это опубликование в СМИ (согласно п. 6 ст. 231 Закона № 127-ФЗ таким средством является «Российская газета»).

Следует отметить, что согласно Закона № 127-ФЗ в АС на любом этапе производства по делу о банкротстве ЮЛ-должника допускается заключение мирового соглашения (МС) между должником и его кредиторами относительно отсрочки и (или) рассрочки причитающихся платежей. Особенности такого механизма в институте несостоятельности (банкротства) ЮЛ будут рассмотрены в п. 2.3.6.4.

2.3.6.2. Реорганизационные процедуры в отношении ЮЛ-должника

Реорганизационные процедуры направлены на поддержание деятельности и оздоровление ЮЛ-должника с целью недопущения его ликвидации. Они включают в себя финансовое оздоровление (ФО) и внешнее управление (ВУ) имуществом ЮЛ-должника и проводятся на основании ходатайства, подаваемого в АС самим ЮЛ-должником, а также кредитором (за исключением ФО). Следует отметить, что ходатайство м.б. подано в АС до принятия им решения или содержаться в самом подаваемом заявлении.

Главная задача реорганизационной процедуры – обеспечение вывода ЮЛ из неплатежеспособного состояния и обеспечение его нормального функционирования.

ФО ЮЛ-должника – это реорганизационная процедура банкротства, направленная на продолжение деятельности ЮЛ с целью восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. При этой процедуре функции по управлению субъектом-должником за его прежним руководителем, но его действия подконтрольны со стороны административного управляющего.

Основанием для назначения АС данной процедуры банкротства является ходатайство либо учредителей (участников) ЮЛ-должника, либо его третьего лица или третьих лиц с приложением к нему:

- плана ФО;

- графика погашения задолженности и его обеспеченность исполнения или самим должником или третьим лицом (третьими лицами).

В состав обеспечения исполнения должником обязательств:

1) могут входить: залог (ипотека), банковская гарантия, государственная или муниципальная гарантия, поручительство, а также иные способы, не противоречащие Закону № 127-ФЗ;

2) не могут входить: удержания, задаток или неустойка; имущество и имущественные права, принадлежащие должнику на праве собственности или праве ХВ.

Ходатайство подается временному управляющему и в АС не позднее, чем за 15 дней до даты проведения собрания кредиторов. После удовлетворения ходатайства собранием кредиторов АС выносит определение о введении ФО (на срок не более 2 года) и утверждает административного управляющего.

В ходе ФО орган управления ХС-должника осуществляет свои полномочия с ограничениями ст. 82 Закона № 127-ФЗ. В частности, руководитель не вправе без согласия собрания кредиторов и административного управляющего совершать сделки, которые:

- влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения ФО;

- связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, за исключением реализации имущества должника, являющегося готовой продукцией (работами, услугами), изготовляемой или реализуемой должником в процессе обычной деятельности;

- влекут за собой уступку прав требований, перевод долга;

- влекут за собой получение займов (кредитов).

Согласно Закону № 127-ФЗ кандидатуру административного управляющего утверждает АС предложенную собранием кредиторов из списка кандидатов по заявленной ими саморегулирующей организации. Основными правомочиями административного управляющего являются:

- требование от руководителя субъекта информацию о текущей деятельности субъекта;

- принятие участия в инвентаризации в случае ее проведения должником;

- согласование сделки и решения должника и предоставление информации кредиторам об указанных сделках и о решениях;

- обращение в АС с ходатайством об отстранении руководителя ЮЛ;

- обращение в АС с ходатайством о принятии допмер по обеспечению сохранности имущества ЮЛ, а также об отмене таких мер;

- предъявление в АС от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником.

По результатам проведения процедуры ФО АС принимает один из следующих судебных актов:

- определение о прекращении производства по делу о банкротстве в случае, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными;

- определение о введении ВУ в случае наличия возможности восстановить платежеспособность ЮЛ-должника;

- решение о признании ЮЛ-должника банкротом и об открытии конкурсного производства (КОП) в случае отсутствия оснований для введения ВУ и при наличии признаков банкротства;

- определение об утверждении МС, если такое соглашение возникло в ходе ФО.

ВУ имуществом ЮЛ-должника – это реорганизационная процедура банкротства, направленная на продолжение деятельности ЮЛ с целью восстановления его платежеспособности и осуществляемая путем передачи функций по управлению ЮЛ-должником внешнему управляющему.

Основанием для назначения процедуры ВУ является наличие реальной возможности восстановить платежеспособность ЮЛ-должника путем реализации части его имущества и осуществления др. организационных и экономических мероприятий.

Продолжительность проведения процедуры ВУ имуществом ЮЛ-должника:

  • не более 18 мес.;

  • продление возможно не более чем на 6 мес.

На весь период процедуры вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов к ЮЛ-должнику по денежным обязательствам и обязательным платежам, сроки исполнения которых наступили до введения ВУ. Мораторий не распространяется только на требования о взыскании задолженности по зарплате, выплате вознаграждений по авторским договорам, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о возмещении морального вреда.

Назначение внешнего управляющего согласно Закону № 127-ФЗ аналогично, как и в процедуре ФО. Только в его компетенцию входит выполнение следующих функций:

  • руководство ЮЛ-должником и распоряжение его имуществом в соответствии с планом ВУ, прием на работу и увольнение работников;

  • разработка плана проведения ВУ имуществом ЮЛ-должника и организация его выполнение;

  • обращение в АС с заявлением о завершении ВУ.

Основополагающим документом проведения процедуры является утвержденный собранием кредиторов план ВУ, в состав которого м.б. включены следующие меры по восстановлению платежеспособности ЮЛ-должника: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; взыскание дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника учредителями (участниками) субъекта либо третьим лицом (третьими лицами); увеличение УК должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций должника; продажа предприятия должника; замещение активов должника и иные меры.

По результатам выполнения плана ВУ управляющий составляет отчет и предоставляет его для утверждения на собрание кредиторов. При положительном решении отчет внешнего управляющего передается в АС для его утверждения и вынесения одного из следующих определений:

- о прекращении производства по делу о банкротстве в случае удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или в случае утверждения судом МС;

- о переходе к расчетам с кредиторами в случае удовлетворения ходатайства собрания кредиторов о прекращении ВУ в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

- о продлении срока ВУ в случае удовлетворения ходатайства о продлении срока ВУ;

- об отказе в утверждении отчета внешнего управляющего в случае, если судом будут выявлены обстоятельства, препятствующие утверждению отчета.

При наличии ходатайства собрания кредиторов о признании должника банкротом и об открытии КОП, а также в случае отказа АС в утверждении отчета внешнего управляющего или непредставления указанного отчета в течение месяца со дня окончания установленного срока ВУ АС может принять решение о признании должника банкротом и об открытии КОП.

2.3.6.3. Ликвидационные процедуры несостоятельного ЮЛ

Ликвидационные процедуры несостоятельного ЮЛ осуществляются двумя способами:

  1. в виде принудительной ликвидации на основе КОП, осуществляемой по решению АС;

  2. в виде добровольной ликвидации (внесудебная ликвидационная процедура), осуществляемая ликвидационной комиссией сформированной ЮЛ-должником.

Следует отметить, что во втором способе законодательством РФ предусмотрен переход к первому способу. Он возникает в том случае, когда после утверждения промежуточного ликвидационного баланса выявляется факт, что имущества субъекта-должника меньше чем сумм требований по его обязательствам. После появления данного факта у председателя ликвидационной комиссии возникает право в течение месяца после даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса подать заявление в АС о признании субъекта банкротом и об открытии КОП.

В отличие от реорганизационных, ликвидационные процедуры ведут к прекращению деятельности ЮЛ. В связи с этим ликвидационные процедуры должны применяться в том случае, когда проведение реорганизационных процедур не дало положительных результатов либо их проведение признано нецелесообразным.

Ликвидация ЮЛ-должника осуществляется в процессе КОП. Следует отметить, что ЮЛ считается ликвидированным только с момента исключения его из госреестра.

КОП – это процедура банкротства, направленная на ликвидацию несостоятельного ЮЛ, в результате которой осуществляется распределение имущества ЮЛ-должника, на которое м.б. обращено взыскание (конкурсной массы), между кредиторами. Это производство осуществляется с целью соразмерного удовлетворения требований кредиторов и объявления ЮЛ-должника свободным от долгов, а также с целью охраны сторон от неправомерных действий в отношении друг друга и назначается на срок до 1 года.

Решение о признании ЮЛ-должника банкротом и открытии КОП публикуется в «Российской газете».

После открытия КОП возникают следующие юридические последствия для ЮЛ-должника и кредиторов:

- срок исполнения возникших до открытия КОП денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим;

- прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника;

- сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну;

- совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование;

- прекращается исполнение по исполнительным документам, в т.ч. по исполнительным документов, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур банкротства;

- все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности, а также текущие обязательства, м.б. предъявлены только в ходе КОП;

- исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось, подлежат передаче судебными приставами - исполнителями конкурсного управления;

- снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника. Основанием для снятия ареста на имущество должника является решение суда о признании должника банкротом и об открытии КОП. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается;

Для проведения КОП АС назначает конкурсного управляющего (процедура назначения аналогична, как и в реорганизационных процедурах), в функции которого входит:

  • управление ЮЛ-должником и распоряжением его имуществом;

  • формирование конкурсной массы;

  • признает или отклоняет требования кредиторов;

  • продает имущества ЮЛ-должника и удовлетворяет за счет этих средств требования кредиторов в порядке очередности (согласно ст. 134 Закона № 127-ФЗ).

Согласно Закону № 127-ФЗ все действия совершаемые конкурсным управляющим согласовываются с собранием кредиторов. Данное собрание дает разрешение конкурсному управляющему на совершение отдельных сделок по отчуждению имущества, принимает, решает о начале и форме продажи, а также о начальной цене имущества. Кроме того, собрание кредиторов в процессе КОП может принять решение о заключении мирового соглашения с ЮЛ-должником или переходе этого субъекта в реорганизационную процедуру ВУ. Последнее решение может возникнуть только в том случае, если в течение первого месяца КОП выявляются обстоятельства о возможности восстановления платежеспособности ЮЛ-должника и ранее к нему не применялись реорганизационные процедуры.

По результатам КОП АС выносит определение о прекращении производства о банкротстве ЮЛ-должника и в течение 5 дней в регистрирующий орган об исключении его из госреестра ЮЛ. Данное определение, согласно ст. 149 Закона № 127-ФЗ, является основанием для внесения госреестр ЮЛ записи о ликвидации ЮЛ-должника, которая носится в течении 5 дней со дня получения регистрирующим органом определения суда. С даты внесения записи о ликвидации субъекта-должника в госреестр ЮЛ считается завершенным.

2.3.6.4. Мировое соглашение

МС – это процедура банкротства, связанная с достижением договоренности между ЮЛ-должником и кредиторами относительно отсрочки и (или) рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов. Эта процедура должнику допвозможность сохранить свое положение как субъекта в инфраструктуре рыночных отношений государства.

МС заключается в письменной форме на любом этапе производства по делу о банкротстве ЮЛ.

Решение о заключении МС со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченными органами принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении МС принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ЮЛ-должника.

Для утверждения МС в АС необходимо представить следующие документы:

- текст МС;

- протокол собрания кредиторов, принявшего решение о заключении МС;

- список всех известных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику, с указанием их адресов и сумм задолженности;

реестр требований кредиторов;

документы, подтверждающие погашение задолженности по требованиям кредиторов 1-ой и 2-ой очереди;

- возражения в письменной форме конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, которые голосовали против заключения МС или не принимали участие в голосовании по вопросу о его заключении, при наличии таких возражений.

МС утверждается АС только после погашения задолженности по требованиям кредиторов:

- 1-ой очереди - расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;

- 2-ой очереди - расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам.

МС м.б. обжаловано или расторгнуто. В первом случае соглашение м.б. обжаловано в порядке, предусмотренном АПК РФ. Во втором случае соглашение м.б. расторгнуто АС в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов по заявлению конкурсного кредитора (конкурсных кредиторов) и (или) уполномоченного органа, обладавших на дату утверждения МС не менее чем ¼ требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к ЮЛ-должнику. Расторжение МС является основанием для возобновления производства по делу о банкротстве. При возобновлении производства по делу о банкротстве в отношении должника вводится процедура, в ходе которой было заключено МС.

Вопросы для самопроверки

1. Правовые основы несостоятельности (банкротства): понятие, признаки.

2. Что такое несостоятельность организации?

3. Как определяются состав и размер требований кредиторов?

4. Процедуры, предусмотренные законодательством о банкротстве.

5. Кем назначается арбитражный управляющий?

6. Какими качествами должен обладать управляющий?

7. Что такое банкротство? (понятие, признаки).


Глава 3. ОПФ ЮЛ

3.1. КО

3.1.1. ХТ и ХО

ХТ и ХО признаются КО с УК (СК), разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) (п. 1 ст. 66 ГК).

Основное их различие в том, что ХО – это объединение капиталов, а ХТ – объединение лиц, т.е. участники ХТ обязаны не только объединить часть своего имущества, но и лично участвовать в деятельности товарищества, а участие в ХО подразумевает только внесение имущественного взноса и не предусматривает возложения на участников общества иных обязанностей. Кроме того, общества и товарищества имеют и иные отличия (табл. 1).

Но ХО и ХТ имеют и некоторые общие черты. Одна из них - правовой режим имущества общества и товарищества. ХТ и ХО являются собственниками своего имущества. В соответствии с п. 1 ст. 66 ГК имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное ХТ или ХО в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Таблица 1

Отличительные признаки ХТ и ХО


Признаки

ХТ

ХО

1. Вид объединения

Объединение лиц

Объединение капиталов

2. Разновидности

Полное товарищество

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

ООО

ОДО

АО (ОАО, ЗАО)

3. Количество участников при госрегистрации

Не менее 2 лиц в полном

Не менее 3 лиц в коммандитном

М.б. создано одним лицом

4. Субъективный состав участников

ИП

КО

Граждане

ЮЛ

5. Размер ответственности участников

Полная (неограниченная) ответственность всех или части участников

Ограниченная ответственность участников

6. УД

Только учредительный договор

Учредительный договор и устав в ООО и ОДО

Только устав в АО

7. Нормативные акты, определяющие правовой статус организации

Только ГК РФ

Общие положения в ГК РФ

Закон «Об ООО»

Закон «Об АО»

8. Мin размер УК (СК)

Законодательно не установлено

Установлен в законодательстве:

ЗАО, ООО и ОДО – 100 МРОТ

ОАО – 1000 МРОТ


Полное товарищество (ПТ) - это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются ПД от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК).

ГК РФ достаточно полно определяет правовое положение и регулирует деятельность ПТ. Но большая часть норм носит диспозитивный характер и может изменяться при создании конкретного товарищества.

Участниками ПТ м.б. как ИП, так и КО. Участник ПТ обязан лично участвовать в делах товарищества и поэтому он м.б. участником только одного ПТ.

Фирменное наименование ПТ должно содер­жать либо имена (наименования) всех участников и слова «полное това­рищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участни­ков с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество».

УД ПТ является только учредительный договор, который подписывается всеми полными товарищами. В ст. 70 ГК содержится перечень сведений, которым должен отвечать учредительный договор ПТ. В учредительном договоре должны содержаться сведения: о порядке управления деятельностью товарищества; о размере и составе СК товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в СК; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

В соответствии со ст. 71 ГК управление деятельностью ПТ осуществляется по общему согласию всех участников, если иное не предусмотрено в учредительном договоре. Каждый участник ПТ, согласно ст. 72 ГК, вправе действовать от имени товарищества без доверенности и специальный полномочий. Но в учредительном договоре м.б. установлено, что ведение дел товарищества осуществляется совместно. В этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Ответственность участников ПТ максимальна по сравнению с ответственностью в иных формах ХТ и ХО. В соответствии со ст. 75 ГК участники ПТ солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, т.е. если имущества ПТ недостаточно для погашения долга, товарищи отвечают по обязательствам своим личным имуществом про­порционально размерам их вкладов. Эта норма закона императивна и не м.б. изменена по соглашению участников товарищества.

Прибыль и убытки ПТ распределяются между уча­стниками пропорционально их долям в СК. Вкладом в СК м.б. деньги, ЦЕБ, вещи, а также имущественные права, имеющие денежную цену.

Участник товарищества имеет право выйти из товарищества, заявив о предстоящем выходе не менее чем за 6 мес. до фактического выхода. В случае если товарищество учреждалось на определенный срок, его участник может выйти из товарищества лишь при наличии уважительных причин. При выходе участника из ПТ ему выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая доле этого участника в СК.

Участник ПТ вправе уступить свою долю (или ее часть) в капитале товарищества др. участнику или любому третьему лицу. И в том и в др. случае, согласно ст. 79 ГК, требуется согласие остальных участников товарищества.

Участник товарищества м.б. исключен из товарищества по единогласному решению остающихся участников. Исключение осуществляется в судебном порядке, а основанием для исключения, в соответствии со ст. 76 ГК, м.б. в т.ч. и грубое нарушение участником своих обязанностей или «обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел».

В соответствии со ст. 81 ГК ПТ подлежит обязательной ликвидации или преобразованию в общество, если в товариществе остается единственный участник.

Т.о., ПТ является уникальной формой ПД, основанной на личном доверии и серьезной имущественной ответственности его участников. Поэтому ПТ являются привлекательной формой ведения семейного бизнеса. Недостатком ПТ является сложность привлечения вложений в СК со стороны третьих лиц, поскольку любое лицо, вкладывающее имущество в СК ПТ, становится полным товарищем и принимает на себя обязательства лично участвовать в делах общества и нести неограниченную ответственность по его обязательствам. Для указанных целей больше подходит ОПФ - товарищества на вере.

Товарищество на вере (ТВ) (ст. 82-86 ГК) совмещает в себе элементы ПТ и ООО. В целом ТВ является разновидностью ПТ и к нему должны применяться правила ГК о ПТ, если это не противоречит нормам о ТВ.

Участники ТВ подразделяются на 2 категории – полные товарищи и коммандитисты (вкладчики). Полные товарищи, согласно ст. 82 ГК, осуществляют от имени товарищества ПД и отвечают по обязательствам товарищества своим личным имуществом. А вкладчики (коммандитисты) несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом ПД.

Фирменное наименование ТВ должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищест­во на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компа­ния» и «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».

Положение полных товарищей, участвующих в ТВ, и их ответственность по обязательствам товарищества соответствуют положению участников ПТ. ИП и КО полным товарищем м.б. то­лько в одном ТВ. Участник ПТ не м.б. полным товарищем в коммандитном товариществе, а полный товарищ в коммандитном товариществе не м.б. участником ПТ.

Вкладчиками в ТВ м.б. граждане (предприниматели и не предприниматели) и ЮЛ (КО и НКО). Госорганы и ОМС не вправе стать вкладчиками в коммандитном товарищест­ве, если иное не установлено законом.

Для создания ТВ требуется не менее 3 лиц: 2 полных товарищей и одного вкладчика. Как и в ПТ, единственным документом коммандитного товарищества является учредительный договор, который подписывается только полными товарищами, вкладчики не участвуют в составлении и подписании учредительного договора. Законодательство предъявляет определенные требования к учредительному договору ТВ. В числе прочего учредительный договор ТВ должен содержать сведения о размере и составе СК товарищества, в т.ч. раз доли каждого из полных товарищей и совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. Размер вкладов каждого из коммандитистов не отражается в учредительном договоре и является предметом отдельного договора с каждым вкладчиком, который и удостоверяет внесение вклада.

Управление деятельностью ТВ осуществ­ляется полными товарищами по правилам, установленным в ст. 71 и 72 ГК. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел ТВ, выступать от его имени иначе как по доверенно­сти. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управле­нию и ведению дел товарищества. Они имеют право знакомиться с го­довыми отчетами и балансами товарищества.

Вкладчик вносит вклад в СК ТВ и имеет право получать часть прибыли, причитающуюся на его долю в СК. Коммандитист вправе по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в по­рядке, предусмотренном учредительным договором. Он может переда­вать свою долю в СК или часть ее др. вкладчику или третьему лицу. Передача вкладчиком всей доли иному лицу пре­кращает его участие в ТВ.

Основание для ликвидации ТВ является выбытие всех участвовавших в ней вкладчиков. Но поскольку в данном случае ТВ фактически превращается в полное, то оставшимся полным товарищам предоставлено право преобразовать ТВ в ПТ. При выбытии полных товарищей ТВ продолжает свою деятельность даже в том случае, если в нем останется 1 полный товарищ.

Т.о., ТВ хотя и является разновидностью ПТ, но включает некоторые элементы ООО, в частности правовое положение вкладчиков товарищества.

ООО – это общество, учрежденное одним или несколькими лицами, которые не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК). Лишь уча­стники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную от­ветственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплачен­ной части вклада каждого из участников.

Правовое положение ООО определяется ГК (ст. 87-94 ГК) и ФЗ от 8.02.98 г. № 14-ФЗ «Об ООО».

Фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества и слова «с ограничен­ной ответственностью». УК общества составляется из стоимости вкладов его участников, т.е. имеет денежную оценку.

Учредителем общества м.б. и одно лицо (гражданин или ЮЛ). Поскольку общество представляет собой объединение капиталов, то безразлично, одно лицо или несколько формируют данный капитал. Законодательство запрещает обществу иметь в качестве единственного участника др. ХО, состоящее из одного лица. Число участников ООО не д.б. более 50. В случае превышения установленного числа участников ООО подлежит преобразованию в ОАО в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законом предела.

При создании общества все учредители подписывают учредительный договор и утверждают устав. Оба этих документа и являются УД ООО. Если общество учреждается одним лицом, его УД является только устав.

Закон предусматривает определенный минимум обязательных сведений, которые должны содержать УД ООО. УД общества (и устав, и учредительный договор) в обязательном порядке должны содержать следующие сведения: наименование общества; место его нахождения; о размере УК общества, о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в т.ч. о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, указанные в законе.

Наличие УК является одним из необходимых условий создания и деятельности ООО. УК должен определять min размер имущества общества и, следовательно, гарантировать интересы кредиторов общества. Поэтому в законодательстве устанавливается min размер УК общества, который д.б. не менее 100-кратного МРОТ на дату представления УД в регистрирующие органы. Для ЮЛ, занимающихся определенными видами деятельности (банков, инвестиционных институтов, страховых организаций), установлены иные размеры УК.

Высший орган ООО - общее собрание (ОС) его участников. Компетенция ОС, а также порядок принятия им решений определяются законом об ООО и уставом общества. Каждый участник общества имеет на ОС число голосов, пропорциональное его доле в УК общества. К исключительной компетенции ОС относится: образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; изменение устава общества, в т.ч. изменение размера УК; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг и др. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции ОС участников общества, не м.б. переданы им для решения в иные органы управления общества.

В соответствии с нормами ГК в ООО для текущего руководства его деятельностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) едино­личный), подотчетный ОС. Единоличный орган м.б. избран также и не из числа участников. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и вы­ступления от имени общества определяются в соответствии с ГК и ФЗ «Об ООО» и уставом общества.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью в обществе существует ревизор или ревизионная комиссия. Назначение ревизоров относится к исключительной компетенции ОС общества. Но, кроме того, общество вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора (внешний аудит) для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности. Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества м.б. проведена по решению органов управления обществом, а также по требованию любого из его участников.

Участник общества вправе выйти из общества или передать свою долю (или ее часть) др. лицу. Отличие выхода участника от передачи доли заключается в том, что, обладая правом выхода, участник может требовать от общества выплаты части стоимости имущества общества. Т.е. данному праву участника соответствует обязанность общества производить соответствующие выплаты. Обладая правом передачи доли, участник не вправе предъявлять имущественные требования к обществу, он удовлетворяет свои имущественные интересы путем передачи (продаж) своей доли др. лицам. Т.е. данному праву участника общества не корреспондирует соответствующая обязанность др. лиц.

В соответствии с законом участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия др. его участников. При выходе участника общество обязано выплатить ему стоимость части имущества, соответствующей его доле в УК общества. Порядок, а также способы и сроки проведения выплат выходящему участнику, предусмотрены в ФЗ «Об ООО».

Участник ООО может выйти из общества и иным путем, уступив всю свою долю др. лицу. В соответствии с законом участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю (или ее часть) в УК общества одному или нескольким участникам данного общества. Уставом общества м.б. установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам (не участникам общества). Если такого запрета не содержится в уставе общества, то отчуждение долей может осуществляться не только внутри общества, но и за его пределы третьим лицам. Но в этом случае участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (или ее части).

ОДО (ст. 95 ГК) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, УК которого разделен на доли определенных УД размеров. УК общества не м.б. меньше 100-кратного размера МРОТ.

ОДО является разновидностью ООО. Отличие состоит в том, что участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответст­венность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом УД общества, т.е. ответственность участников обще­ства не ограничивается размером их вкладов.

Т.о., защита интересов кредиторов обеспечивается в боль­шей степени.

В остальном к ОДО применяются правила отнесенные ГК и закона об ООО.

АО. Правовое положение АО помимо ГК (ст. 96-104) определяется ФЗ от 26.12.95 г. № 208-ФЗ «Об АО».

АО – это ЮЛ, представляющее собой объединение капиталов путем внесения определенного числа равных и свободно отчуждаемых взносов, представленных в ЦеБ – акциях, которые дают определенные права на участие в обществе и стоимостью которых исчерпываются имущественные обязанности участников общества.

Согласно ст. 2 ФЗ «Об АО» АО признается КО, УК которой разделен на определенное число акций. Акции удостоверяют обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу, и их стоимостью ограничивается риск возможных убытков акционеров.

Существование в АО ЦЕБ (акций), удостоверяющих внесение вклада в УК, является одним из существенных отличий АО от иных ОПФ. Согласно нормам ГК (п. 7 ст. 66, п. 3 ст. 109) ХТ, ООО и ОДО, производственные кооперативы не вправе выпускать акции.

Выпускаемые АО акции м.б. только именными. Закон «Об АО» не предусматривает выпуск АО предъявительских акций (акций на предъявителя).

АО бывают 2 видов: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). В ст. 4 ФЗ «Об АО» прямо говорится о том, что ЗАО и ОАО являются не особыми ОПФ, а лишь различными типами одной ОПФ – АО, что должно отражаться в уставе и фирменном наименовании общества.

В соответствии с ФЗ «Об АО» в ОАО участники могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласия др. акционеров. В ЗАО акции отчуждаются также без согласия остальных акционеров, но при этом акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых др. акционерами этого общества. Это в определенной степени осложняет переход акций от одного лица к др., но не исключает приобретения акций общества третьим лицам, поскольку получения согласия остальных акционеров для отчуждения акций ЗАО не требуется.

В ФЗ «Об АО» выделены следующие отличия ОАО и ЗАО:

ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу, а ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;

публичность сведений о деятельности ОАО. Согласно п. 1 ст. 92 закона «Об АО» любое ОАО обязано ежегодно опубликовывать в СМИ документы общества согласно приведенному перечню;

количественное ограничение числа акционеров ЗАО. Согласно ст. 7 закона «Об АО» число акционеров ОАО не ограничено, а число акционеров ЗАО не должно превышать 50.

Решение о создании АО принимает учредительное собрание, которое утверждает устав АО и избирает органы управления обществом. Учредителем АО, как и в ООО, м.б. одно лицо. Min число участников ОАО не ограничивается, а число участников ЗАО, напротив, не может превышать пределы, установленного Законов «Об АО», в противном случае оно подлежит преобразованию в ОАО или ликвидации в судебном порядке, если число акционеров не уменьшится до установленного законом предела.

Учредители заключают письменный договор об учреждении АО, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер УК общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом «Об АО».

Согласно п. 3 ст. 98 ГК УД АО является только его устав, утвержденный учредителями.

Законодательство представляет определенные требования к уставу АО и устанавливает перечень сведений, которые д.б. в нем отражены. В соответствии со ст. 98 ГК в уставе АО должны содержаться сведения, предусмотренные п. 3 ст. 98 и п. 2 ст. 52 ГК, а также иные сведения, предусмотренные ст. 11 Закона «Об АО».

Необходимо обратить внимание на то, что согласно закону «Об АО» в уставе АО не требуется указывать сведения об учредителях общества и данные о распределении УК (акций) между учредителями (участниками) АО.

В уставе общества в обязательном порядке должны содержаться сведения о размере УК. Наличие определенного капитала – необходимое условие создания и деятельности АО, поскольку УК общества определяет min размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Согласно п. 1 ст. 26 закона «Об АО» УК общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Min размер УК в настоящее время определяется ст. 26 Закона «Об АО», в соответствии с которой min УК ОАО должен составлять не менее 1000-кратного МРОТ, установленного ФЗ на дату регистрации общества, а ЗАО – не менее 100-кратного МРОТ на дату госрегистрации общества.

В процессе деятельности АО его УК м.б. уменьшен или увеличен. Принятие решений об изменении размера УК относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 103 ГК). Увеличение УК, согласно п. 1 ст. 100 ГК, возможно путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска допакций.

Уменьшается УК АО путем уменьшения номинальной стоимости акций либо покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Причем, уменьшение УК АО путем покупки и погашения части акций допускается только в том случае, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.

Необходимым условием уменьшения УК АО, согласно п. 1 ст. 101 ГК, является уведомление всех его кредиторов. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Процесс создания АО не заканчивается получением свидетельства о его регистрации как ЮЛ. Поскольку в любом АО существуют ЦЕБ – акции, то для распределения (распространения) акций среди учредителей необходимо зарегистрировать их выпуск в установленном порядке.

В соответствии с законодательством к выпуску и обращению на территории России допускаются только те ЦЕБ, которые прошли в установленном порядке госрегистрацию и получили госрегистрационный номер. Госрегистрация акций отнесена к компетенции Федеральной комиссии по рынку ЦЕБ и ее территориальных отделений.

Выпуск акций предполагает их дальнейшее обращение. Передача акций одного лица др. не фиксируется в уставе АО и не требует регистрации изменений в УД, а регистрируется в спецреестре акционеров. Порядок ведения и требования, предъявляемые к ведению реестра владелец именных ЦЕБ, установлены гл. V закона и Положением о ведении реестра владельцев именных ЦЕБ, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 2.10.97 г. № 27.

Ведение реестра акционеров является основной гарантией реализации прав акционеров. При заключении сделок с акциями необходимо различать права на ЦЕБ (акцию) и права из ЦЕБ (акции). При отчуждении акции права на нее как на объект гражданских прав возникают с момента заключения сделки, а права акционера, вытекающие из владения акцией, возникают лишь после внесения сведений о состоявшейся сделке в реестр акционеров.

Каждая приобретенная акционером обыкновенная акция дает ему право 1 голоса на собрании акционеров. Право голоса является основным правом акционера. Акционеры, владеющие привилегированными (безголосыми) акциями правом голоса не обладают.

Основное имущественное право акционера – право на получение дивиденда. Каждый акционер имеет право участвовать в распределении прибыли и получать дивиденды от деятельности общества. Дивидендом является часть чистой прибыли АО, распределяемая среди акционеров пропорционально числу принадлежащих им акций. Порядок выплаты дивидендов определен Законом «Об АО».

Независимо от размера своего вклада в общество каждый акционер имеет право на получение информации. Это право представляет собой одно из средств контроля за деятельностью органов управления общества. Общество обязано обеспечить всем акционерам доступ к документам общества, в т.ч. к УД, подтверждающим права общества на имущество, находящееся на его балансе; годовым отчетам; протоколам общих собраний акционеров и заседаний совета директоров и т.п. (ст. 89-91 Закона «Об АО»).

Одним из средств контроля за деятельностью общества и средством защиты акционеров является право каждого акционера обжаловать решения ОС акционеров и совета директоров (СД) общества. Согласно ст. 49 закона акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое ОС акционеров с нарушением требований ФЗ, иных правовых актов РФ, устава общества в случае, если он не принимал участия в ОС акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

В отличие от участника ООО, акционер лишен права выхода из общества. По общему правилу акционер не имеет права потребовать от общества возврата сделанного им вклада или выкупа принадлежащих ему акций. Это одно из отличий АО от ООО. Выход акционера из общества достигается не непосредственно (путем выхода), а путем отчуждения принадлежащих ему акций третьему лицу. При этом цена передаваемой акции определяется по соглашению сторон и может не совпадать с номинальной стоимостью акций (размером внесенного в УК вклада).

Управление в АО характеризуется такими элементами, как определенная структура органов управления, вопросы их компетенции, порядок принятия решений.

Предусмотрена трехзвенная система управления АО: ОС акционеров, совет директоров (наблюдатель­ный совет), который в обязательном порядке создается, если в обще­стве более 50 участников, и исполнительный орган - единоличный (ди­ректор, ген. директор) и (или) коллегиальный (правление, дирекция).

ОС акционеров, согласно п. 1 ст. 47 закона, является высшим органом управления АО. ОС имеет исключительную компетенцию, которая определена в ст. 48 закона «Об АО». Некоторые вопросы, относящиеся к компетенции собрания, например назначение исполнительных органов общества, м.б. переданы в компетенцию СД общества. Но закон запрещает передавать вопросы, отнесенные к исключительной компетенции ОС акционеров, к компетенции исполнительного органа общества.

Различают годовые (обыкновенные) и чрезвычайные собрания. Годовые собрания созываются СД и имеют заранее определенную повестку дня. Внеочередные собрания созываются СД, ревизионной комиссией или акционерами, имеющими не менее 10% акций. Закон подробно описывает процедуру подготовки и проведения ОС АО, права акционеров на собрании, порядок голосования. Предусмотрена такая форма проведения собрания, как заочное голосование (опросным путем).

Собрание правомочно (имеет кворум) в случае присутствия более половины акционеров или их законных представителей. Для того чтобы принятое ОС акционеров решение было законным, кроме условий о кворуме, необходимо, чтобы оно было принято надлежащим числом голосов. Все вопросы на собрании решаются голосованием, причем правом голоса обладают лишь владельцы обыкновенных акций по принципу «одна акция – один голос», владельцы привилегированных акций имеют право голоса в исключительных случаях, указанных в законе. Для принятия решений по всем вопросам достаточно простого большинства голосов присутствующих на собрании акционеров, за исключением вопросов изменения устава, реорганизации или ликвидации общества и некоторых иных, которые принимаются большинством в ¾ голосов присутствующих на собрании акционеров.

СД (наблюдательный совет) занимает промежуточное положение между собранием акционеров и исполнительными органами общества. На СД возлагается функция выработки общей политики по управлению обществом и контролю за деятельностью исполнительных органов.

В отличие от ранее действующих правовых актов, закон «Об АО» определяет вопросы исключительной компетенции СД, которые не м.б. переданы им на решение исполнительных органов общества.

Согласно ст. 65 закона «Об АО» исключительная компетенция СД достаточно обширна. К ней относятся, в частности, такие вопросы, как созыв годового и внеочередного ОС акционеров общества, утверждение повестки дня общего собрания акционеров, определение размера оплаты услуг аудитора, рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты, создание филиалов и открытие представительств общества и т.п.

Членом СД м.б. любое ФЛ, в т.ч. и не являющееся акционером общества. Члены СД избираются сроком на 1 год (до следующего годового собрания) и могут переизбираться неограниченное число раз.

Функции повседневного руководства АО осуществляются исполнительными органами общества, который м.б. как коллегиальным (правление, дирекция), так и единоличным (директор, ген. директор). К компетенции исполнительного органа общества относятся вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции ОС акционеров или СД общества.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению ОС акционеров, хотя уставом общества решение этих вопросов м.б.отнесено к компетенции СД общества.

Закон определяет характер правовой связи между обществом, с одной стороны, и ген. директором и членами правления, с др. стороны. Согласно п. 4 ст. 69 закона «Об АО» отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, ген. директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) регулируются Законом «Об АО» и трудовым законодательством в части, не противоречащей положениям закона.

Органом контроля за деятельностью общества является ревизионная комиссия. Согласно п. 1 ст. 85 закона «Об АО» для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества ОС акционеров в соответствии с уставом общества избирает ревизионную комиссию (ревизора) общества. Члены ревизионной комиссии (ревизор) не могут одновременно являться членами СД общества, а также занимать иные должности в органах управления общества.

К дочерним и зависимым обществам применяются соответственно нор­мы ст. 105 и 106 ГК, Закона «Об АО» и Закона «Об ООО». Дочерним признается ХО, если др. (основное) ХО или ХТ в силу преобладающего участия в его УК, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества. Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) до­чернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Общество признается зависимым, если др. (преобладающее, участ­вующее) общество имеет более 20% голосующих акций АО или 20% УК ООО. Как зависимым, так и преобладающим м.б. только АО и ООО. Пределы взаимного участия ХО в УК друг дру­га и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров др. общества, опре­деляются законом.

Вопросы для самопроверки

1. В чем отличия ХТ и ХО?

2. ХТ и общества: общие признаки и отличительные черты.

3. Назовите виды ХТ, укажите их отличительные признаки.

4. Понятие и основы правового положения ХТ.

5. Понятие и основы правового положения ПТ.

6. Дайте понятие ООО.

7. ООО: понятие и основные признаки.

8. ООО (понятие, порядок создания и прекращения деятельности ООО).

9. УК ООО. Увеличение и уменьшение УК (основания, условия осуществления и способы).

10. Органы управления ООО и их компетенция.

11. Участники общества, их права и обязанности. Выход участника из ООО.

12. Понятие и основы правового положения ООО и ОДО.

13. ОДО: понятие и его отличие от ООО

14. Чем ООО отличается от АО?

15. АО: понятие, основы правового положения и виды.

16. Открытое и закрытое АО. Принципиальные различия между ними.

17. Возникает ли общая собственность при объединении имущества для создания АО?

18. УК АО. Увеличение и уменьшение УК (основания, условия осуществления и способы).

19. Какими правами обладают акционеры?

20. Дайте понятие УК.

21. Понятие и виды акций.

22. Эмиссия акций.

23. Организация управления АО.

24. Назовите органы управления АО, определите их компетенцию.

25. Участники АО: их права и обязанности.

26. Дочерние и зависимые общества: понятие и правовое положение.

27. Ограничения на выплату дивидендов АО.

28. Основные положения об АО. Образование АО.

29. КО и формы их создания.


3.1.2. ПК

Основы правового положения ПК определены ст. 107-112 ГК, правовое регулирование деятельности кооперативов осуществляется ФЗ от 8.05.96 г. № 41-ФЗ «О ПК».

ГК РФ предусматривает создание кооперативов 2 видов: производственных и потребительских. Различие между указанными видами в том, что ПК является КО и его деятельность направлена на получение прибыли, а потребительский кооператив – это НКО и цель ее деятельности – удовлетворение определенных потребностей его членов.

ПК (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107 ГК).

Отличительными признаками кооператива являются:

1) участвуют в деятельности кооператива в основном ФЛ (участие ЮЛ допускается в исключительных случаях);

2) создание имущественной основы деятельности путем объединения паевых взносов;

3) личное трудовое участие членов кооператива в его деятельности.

В ПК не создается УК, а находящееся в его собственности имущество делится на паи его членов. Уставом м.б. установлено, что определенную часть принадлежащего кооперативу имущества составляют неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Член коопе­ратива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года со дня реги­страции.

Личный характер отношений в кооперативе и обязательное трудовое участие предопределяет особый порядок управления кооперативом, распределения получаемого дохода и ответственность членов кооператива. Каждый член кооператива при принятии ОС кооператива решений имеет 1 голос независимо от своего имущественного взноса. Прибыль кооператива, а также имущество кооператива, оставшееся после его ликвидации, распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива (ст. 109 ГК).

В соответствии с п. 2 ст. 107 ГК члены ПК несут по обязательствам кооператива субсидиарную (дополнительную) ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом и уставом кооператива, т.е. при недостатке имущества кооператива требования его кредиторов м.б. удовлетворены за счет личного имущества членов кооператива.

Обязательным требованием создания кооператива, согласно п. 3 ст. 108 ГК, является участие в кооперативе не менее 5 членов. Мax количество членов кооператива не ограничивается. В отличие от иных ОПФ ПД, кооператив не м.б. создан одним лицом. В соответствии с ГК членом кооператива м.б. лицо, достигшее 16 лет.

УД ПК, согласно ст. п. 1 ст. 108 ГК, является только его устав, который в числе прочих сведений должен обязательно содержать сведения об ответственности членов кооператива за нарушение обязательства по личному трудовому участию, а также о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива. Остальные требования, которым должен отвечать устав кооператива, подробно изложены в ст. 108 ГК.

Высший орган управления кооперативом - ОС его членов. В ГК предусмотрена возможность создания в кооперативе с числом членов более 50 наблюдательного совета для контроля за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель, которые осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и ОС членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива м.б. только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного со­вета и членом правления либо председателем кооператива. Член на­блюдательного совета или исполнительного органа м.б. исклю­чен из кооператива по решению ОС в связи с его членст­вом в аналогичном кооперативе.

ГК определяет исключительную компетенцию ОС членов кооператива, которая не м.б. передана исполнительным органам кооператива. К исключительной компетенции ОС относится в т.ч. и вопрос о приеме и исключении членов кооператива. Согласно п. 2 ст. 111 ГК член кооператива м.б. исключен из кооператива по решению ОС в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в др. случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива. Но хотя исключение является санкцией за нарушение устава и неисполнение обязанностей, исключенный член кооператива имеет право на получение своего пая и др. выплат, предусмотренных уставом кооператива.

Прекращение членства в кооперативе осуществляется путем не только исключения, но и добровольного выхода члена кооператива непосредственно или посредством передачи своего пая.

Член кооператива вправе по своему усмотрению в любое время выйти из кооператива. В этом случае ему д.б. выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены др. выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Члену кооператива также предоставляется право выйти из кооператива путем передачи своего пая др. лицу. Член кооператива вправе передать свой пай только др. члену кооператива. Передача пая гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия др. членов кооператива, которые пользуются в этом случае преимущественным правом покупки этого пая.

Т.о., ПК является уникальной формой ведения ПД, основанной прежде всего на личном трудовом участии его членов, а не на получении дохода от вложения капитала.

Вопросы для самопроверки

1. Основы правового положения ПК.

2. Дайте понятие и назовите отличительные признаки ПК.

3. Может ли кооператив быть создан одним лицом?

4. В чем проявляется необходимость личного участия в деятельности кооператива?

5. Организация управления в ПК.

6. Назовите органы управления ПК, определите их компетенцию.

7. ПК (понятие, порядок создания и прекращения деятельности кооператива).


3.1.3. Государственные (муниципальные) УП

Согласно ст. 113 ГК УП признается КО, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущества. Унитарным (от фр. unitake - единый) государст­венное (муниципальное) предприятие называется потому, что его имущество неделимо и не м.б. распределено по вкладам (до­лям, паям), в т.ч. между работниками предприятия. В этом заключается существенное отличие УП от предприятий др. ОПФ, имущество которых образуется путем объединения вкладов учредителей.

Несмотря на это, УП является КО и его деятельность направлена на получение прибыли. Но УП вправе заниматься не всеми видами деятельности, а только теми, для осуществления которых они были созданы. Согласно п. 1 ст. 49 ГК УП обладают специальной, а не общей правоспособностью, т.е. они не могут осуществлять любые виды деятельности. Специальная правоспособность УП основывается на обязательном указании в уставе предприятия предмета и целей деятельности предприятия. В случае если УП совершает сделки в противоречии с целями деятельности, ограниченными в его уставе, такая сделка, согласно ст. 173 ГК, м.б. признана недействительной.

Фирменное наименование УП должно содер­жать указание на собственника его имущества.

Согласно ФЗ от 14.11.02 № 161-ФЗ «О государст­венных и муниципальных УП» учредителем УП могут выступать РФ, субъект РФ или МО. Имущество УП принадлежит им на праве соб­ственности.

От имени РФ или субъекта РФ права собственника осуществляют органы госвласти РФ или субъекта РФ, от имени МО - ОМС.

Органом УП является руководитель, который назначается собственником или уполномоченным собственником орга­ном и им подотчетен. УП по согласованию с соб­ственником может создавать филиалы и открывать представительства, но не вправе создавать дочернее предприятие.

УД УП является его устав, утверждаемый уполномоченным на то госорганом или ОМС.

Устав УП должен содержать, кроме обычных сведений, необходимых для любого ЮЛ, данные о це­лях, предмете и видах его деятельности, а также о размере уставного фонда (УФ) предприятия, порядке и источниках его формирования. УП - единственная КО, обладаю­щая гражданскими правами и обязанностями, прямо связанными с той деятельностью, которая указана в уставе.

Размер УФ госпредприятия должен со­ставлять не менее чем 5 тыс. МРОТ, размер УФ муниципального предприятия - не менее чем 1 тыс. МРОТ.

В течение 3 мес.в с момента госрегистрации предприятия его УФ д.б. полностью сформирован собственником.

УП как самостоятельный ХС само отвечает по своим обязательствам и не несет ответственности по обязательствам соб­ственника его имущества. При этом взыскание кредиторов м.б. обращено на все принадлежащее УП имущество.

Имущество УП находится в государственной или муниципальной собственности и принадлежит предприятию на праве ХВ или ОУ. В зависимости от указанного деления существуют 2 вида УП: основанное на праве ХВ и на праве ОУ (казенное предприятие (КП). Различая этих видов УП состоят в следующем.

УП, основанные на праве ХВ (ст. 114 ГК), создаются по решению уполномоченного на то госоргана или ОМС.

Согласно ст. 294 ГК государственным и муниципальным УП имущество принадлежит на праве ХВ и они владеют, пользуются и распоряжаются этим имуществом в пределах, определяемых ГК РФ и иным действующим законодательством.

Собственник имеет, согласно ст. 295 ГК, в отношении имущества, находящегося в ХВ государственных (муниципальных) предприятий, следующие права: 1) решает вопросы создания предприятия; 2) определяет предмет и цели его деятельности; 3) утверждает устав предприятия; 4) принимает решение о реорганизации и ликвидации предприятия; 5) назначает директора (руководителя) предприятия; 6) осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества; 7) получает часть прибыли от использования имущества, находящегося в ХВ предприятия.

ГК установлены ограничения по распоряжению УП недвижимым имуществом. Согласно п. 2 ст. 295 предприятие не вправе продавать, принадлежащее ему на праве ХВ недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в УК ХТ и ХО или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Собственник имущества предприятия, основанного на праве ХВ, не отвечает по обязательствам предприятия, за иск­лючением случаев, когда банкротство УП вызвано указаниями собственника.

УП, основанные на праве ОУ, называются КП (ст. 115 ГК) и образу­ются на базе государственного или муниципального имущества в случаях и в порядке, предусмотренных ФЗ о государственных и муниципальных УП. Согласно ст. 12 Закона № 161-ФЗ в КП УФ не формируется. Права КП на закрепленное за ними имущество ограничены законодательством в большей степени, чем права УП.

Собственник-учредитель вправе изъять излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению (ст. 296 ГК).

КП не вправе распоряжаться движимым и не­движимым имуществом без специального на то разрешения со стороны собственника (ст. 297 ГК). КП самостоятельно может распоряжаться лишь производимой им продукцией, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Фирменное наименование предприятия, основанного на праве ОУ, должно содержать указание на то, что предприя­тие является казенным.

Собственник имущества КП несет субсидиар­ную ответственность по обязательствам такого предприятия при недо­статочности его имущества. КП м.б. реорга­низовано или ликвидировано в соответствии с ФЗ о государственных и муниципальных УП (ст. 115 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие УП.

2. Понятие и основы правового положения государственных и муниципальных УП.

3. Виды УП.

2. Кто является учредителем государственных и муниципальных УП?

3. Какие права на имущество имеют государственные предприятия?

4. Какие существуют виды УП?

5. Какими полномочиями обладает собственник УП?


3.2. Некоммерческие организации

Основное различие между КО и НКО заключается в целях деятельности данных организаций. КО являются ЮЛ, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, а НКО – ЮЛ, не имеющие в качестве основной цели деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками.

Но это не означает, что НКО запрещается заниматься ПД. Это допустимо лишь при соблюдении ряда условий. ПД, осуществляемая НКО, должна, во-первых, служить достижению целей, ради которых они созданы, и, во-вторых, соответствовать этим целям.

Различие между КО и НКО налагает определенный отпечаток на их правовой статус и правоспособность. В соответствии со ст. 49 ГК КО обладают, как правило, общей правоспособностью, т.е. КО могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. НКО обладает специальной правоспособностью, т.е. имеет только те гражданские права и обязанности, которые предусмотрены в ее УД и соответствуют ее целям деятельности. Поэтому в УД НКО обязательно д.б. определены предмет и цели деятельности (ст. 52 ГК).

Т.о., НКО отличаются от КО тем, что:

1) извлечение прибыли не является основной целью их деятельности;

2) полученная прибыль не распределяется между участниками (учредителями) организации;

3) существуют за счет соответствующего целевого финансирования или за счет добровольных взносов, а не за счет получаемой ими прибыли;

4) обладают специальной правоспособностью;

5) перечень возможных форм НКО определяется ГК и иными законами РФ.

Правовое положение НКО определяется нормами ГК, ФЗ от 12.01.96 г. № 7-ФЗ «О НКО», а также иными законами. НКО создаются в соответствующих ОПФ. В соответствии со ст. 50, 116-121 ГК ЮЛ, являющиеся НКО, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в др. ОПФ, предусмотренных законами.

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие НКО.

2. НКО: понятие, основы правового положения, формы.

3. НКО и формы их создания.

4. В чем отличие КО и НКО?

5. При каких условиях НКО вправе осуществлять ПД и почему?


3.2.1. Потребительские кооперативы (ПОК)

ПОК признается добровольное объединение граждан и ЮЛ на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 116 ГК).

ПОК являются жилищно-строительные, дачные, гаражные и подобные им кооперативы.

На ПОК не распространяются нормы ФЗ от 12.01.96 г. № 7-ФЗ «О НКО», а их деятельность регулируется нормами ГК, законами о ПОК, иными ФЗ и правовыми актами.

Наименование ПОК должно содержать указа­ние на основную цель его деятельности, а также слово «кооператив» или слова «потребительский союз» либо «потребительское общество» (ст. 116 ГК).

ПОК м.б. создан как гражданами, так и ЮЛ, в отличие от ПК, в которых, по общему правилу, не допускается участие ЮЛ. Законодательство не устанавливает никаких min или max количественных ограничений членов кооператива, не ограничивается при этом одновременное участие членов кооператива в др. потребительских кооперативах (даже в однородных).

Каждый ПОК имеет в качестве УД только устав. Закон устанавливает определенные требования к уставу кооператива и сведениям, которые должны в нем содержаться: сведения о предмете и целях его деятельности, о размере паевых взносов членами кооператива, о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению паевых взносов, о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков (п. 2 ст. 116 ГК).

ПОК имеет собственное имущество, которое принадлежит ему на праве собственности. Члены ПОК имеют только обязательные права, а не права собственности в отношении ПОК и его имущества. Но в отличие от др. видов ЮЛ, в процессе существования потребительского кооператива происходит переход права собственности на часть его имущества от кооператива к его членам.

Член жилищного, жилищно-строительного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива, др. лица, имеющие право на паенакопления, полностью внесшие свой паевой взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставляемое этим лицам кооперативом, приобретают право собственности на указанное имущество (п. 4 ст. 218 ГК).

Основой имущественной обособленности ПОК является наличие паевого фонда, который образуется за счет взносов членов кооператива. Внесение взносов в паевой фонд является основной обязанностью членов кооператива и за неисполнение данной обязанности уставом кооператива д.б. установлена ответственность. Размер взносов, как и размер самого паевого фонда, определяется уставом кооператива, поскольку законодательство не устанавливает никаких ограничений на размер паевого фонда.

Но в отличие от др. видов ЮЛ, внесение паевых взносов не является единственной обязанностью члена кооператива. Каждый член кооператива обязан вносить допвзносы в случае возникновения убытков кооператива.

В случае невыполнения обязанностей по внесению допвзносов кооператив м.б. ликвидирован в судебном порядке по требованию его кредиторов.

Порядок управления кооперативом определяется его уставом и иными внутренними документами. Как правило, структура управления ПОК строится по аналогии с ПК и включает общее собрание кооператива, правление кооператива, председателя правления. Компетенция органов управления законодательно не определена и д.б. урегулирована в уставе кооператива.

Как и любая НКО, ПОК имеет право заниматься ПД. При этом, в отличие от общепринятого правила, доходы, полученные ПОК от ПД, осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом, м.б. распределены между его членами (п. 5 ст. 116 ГК).

Т.о., ПОК занимает промежуточное положение между КО и НКО, поскольку объединяет в себе их отличительные черты.

Можно выделить следующие существенные признаки ПОК, отличающие его как от иных видов НКО, так и КО:

1) возможность участия в кооперативе как ФЛ, так и ЮЛ;

2) формирование паевого фонда за счет паевых взносов членов кооператива;

3) удовлетворение потребностей членов кооператива как основная цель деятельности;

4) возможность осуществления ПД и распределения полученной прибыли между членами кооператива;

5) возможность проведения процедуры банкротства в отношении кооператива;

6) неограниченная ответственность членов кооператива по долгам кооператива (обязанность внесения допвзносов);

7) отсутствие обязательного личного участия членов кооператива в его деятельности.

Особым видом ПОК являются кооперативы, входящие в систему потребительской кооперации, правовой статус которой определяется Законом РФ от 19.06.92 г. «О потребительской кооперации в РФ».

В соответствии с нормами закона потребительская кооперация в РФ – это совокупность добровольных обществ пайщиков, их объединений, действующих на основании уставов с целью удовлетворения своих потребностей в товарах и услугах за счет денежных и материальных взносов. Предметом деятельности потребительской кооперации является заготовительная, торговая, производственная, посредническая деятельность, содействие развитию социально-бытовой инфраструктуры и иная деятельность в интересах пайщиков.

Потребительская кооперация может существовать в форме потребительского общества или союза потребительских обществ, порядок создания и управления которыми регулируется названным законом.

Надо иметь в виду, что понятие «потребительский кооператив», которое дается в ГК, является родовым (более общим) по отношению к термину «потребительское общество». Потребительские общества в большей степени отвечают признакам КО, потому что основной целью их деятельности является заготовительная, торговая, производственная, посредническая деятельность, направленная на получение и последующее распределение полученной прибыли между пайщиками.

Особой разновидностью потребительских кооперативов являются также сельскохозяйственные ПОК, правовое регулирование деятельности которых осуществляется ФЗ от 8.12.95 г. «О сельскохозяйственной кооперации».

Вопросы для самопроверки

1. Дайте определение потребительского кооператива.

2. Основы правового положения потребительского кооператива.

3. Укажите отличия потребительского кооператива от КО и иных видов НКО.

4.Основы правового положения государственной корпорации.


3.2.2. Общественные и религиозные организации (ОРО)

ОРО (объединениями) при­знаются добровольные образования граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удов­летворения духовных или иных нематериальных потребностей. ОРО могут осуществлять ПД лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (ст. 117 ГК).

ФЗ от 19.05.95 № 82-ФЗ «Об общественных объе­динениях» дает более широкое понятие, чем приведенное в ст. 117 ГК. Под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по ини­циативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объедине­ния. Право граждан на создание общественных объединений реализу­ется как непосредственно путем объединения ФЛ, так и через ЮЛ - общественные объединения (ст. 5 ФЗ об общественных объединениях). Такие объединения могут создаваться в одной из следующих ОПФ: общественная организация; общественное движение; обществен­ный фонд; общественное учреждение; орган общественной самодеяте­льности, политическая партия.

Общественные объединения создаются по инициативе их учреди­телей - не менее 3 ФЛ. В состав учредителей наряду с ФЛ могут входить ЮЛ - обще­ственные объединения. Решения о создании общественного объеди­нения, об утверждении его устава и формировании руководящих и контрольно-ревизионных органов принимаются на съезде (конфе­ренции) или общем собрании. С момента принятия указанных реше­ний общественное объединение считается созданным. Оно осуществ­ляет свою уставную деятельность, приобретает права и принимает на себя обязанности. Правоспособность общественного объединения как ЮЛ возникает с момента его госрегист­рации (ст. 18 ФЗ «Об общественных объединениях»).

Вопросы для самопроверки

1.Основы правового положения общественных и религиозных организаций (объединений).


3.2.3. Фонды

Фондом признается не имеющая членства НКО, учрежденная гражданами и (или) ЮЛ на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели (п. 1 ст. 118 ГК).

ГК употребляет термин «фонд» применительно к НКО, преследующим, как правило, благотворительные цели. Имущество фонда образуется за счет взносов учредителей и добровольных пожертвований. Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители фонда, также как и участники ОРО, не сохраняют никаких прав (ни вещных, ни обязательственных) на переданное ими в собственность фонду имущество, в т.ч. на членские взносы, т.е. они не имеют права требовать возврата внесенного взноса, выплаты какого-либо дохода и даже получения части имущества фонда после его ликвидации. В отличие от др. видов НКО, фонд не имеет членства, т.е. учредители фонда не получают никаких прав в отношении созданного ими фонда, поэтому учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.

В отличие от др. НКО, учредителями фонда м.б. не только граждане, но и ЮЛ. При этом законодательство допускает создание фондов только ЮЛ, без участия граждан. Фонд как НКО, в отличие от др. НКО, м.б. создан 1 лицом.

Фонд вправе создавать ХО или участвовать в них. Ежегодно должны публиковаться отчеты об использовании иму­щества фонда.

Фонд осуществляет свою деятельность на основе устава, в котором д.б. определен порядок формирования органов управления фондом и их компетенция, а также иные сведения, предусмотренные законом (п. 4 ст. 118 ГК). Законодательство устанавливает особый порядок изменения устава фонда. Устав фонда м.б. изменен органами фонда только в случае, если возможность его изменения предусмотрена уставом. В противном случае устав фонда м.б. изменен только по решению суда, право обращения в который с подобными заявлениями принадлежит органам управления фондом или попечительскому совету.

В целях контроля за деятельностью фонда законодательство устанавливает спецтребования: наличие попечительского совета фонда, публичная отчетность фонда, особый порядок ликвидации.

Попечительский совет фонда является органом фонда, который на общественных началах осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием др. органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства. Порядок формирования и деятельности попечительского совета фонда должны определяться уставом фонда.

В целях контроля за деятельностью фонда предусмотрен особый порядок ликвидации фонда. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц. Основанием для ликвидации фонда являются: отсутствие у фонда имущества, необходимого для осуществления его деятельности, невозможность достижения целей, ради которых создан фонд, а также уклонение в деятельности фонда от целей, предусмотренных уставом. Кроме того, фонд м.б. признан несостоятельным и в отношении него м.б. возбуждена процедура банкротства (ст. 65 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие фонда.

2. Основы правового положения фондов.

3. Что такое попечительских совет фонда?

4. Каковы отличия порядка ликвидации фонда?


3.2.4. Учреждения

Учреждением признается НКО, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (п. 1 ст. 120 ГК).

Как правило, большая часть учреждений является государственными, т.е. их учредителями выступают различные госорганы. Но создать учреждения может не только государство в лице своих органов, но и др. участники гражданского оборота, в т.ч. и КО. Учреждениями являются организации культуры и образования, здравоохранения и спорта, органы соцзащиты, правоохранительные органы и многие др.

Т.к. круг учреждений достаточно широк, то их правовой статус определяется многими законами и иными правовыми актами. Не устанавливает законодательство и единых требований к УД учреждений. Некоторые учреждения действуют на основании устава, др. – на основании типового положения о данном виде организаций, а некоторые – в соответствии с положениями, утвержденными собственником (учредителем).

Учреждения, в отличие от остальных видов НКО, не являются собственником своего имущества. Собственником имущества учреждения является его учредитель. Учреждения обладают ограниченным правом на переданное им имущество – правом ОУ (ст. 296 ГК). Учреждения, имеющие имущество на праве ОУ, владеют, пользуются и распоряжаются им: во-первых, в пределах, установленных законом; во-вторых, в соответствии с целями своей деятельности; в-третьих, в соответствии с заданиями собственника; в-четвертых, в соответствии с назначением имущества.

Учреждение, в соответствии со ст. 298 ГК, не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. Собственнику имущества, закрепленного за учреждением, предоставляются практически неограниченные права в отношении имущества учреждения. Согласно п. 2 ст. 296 ГК собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

Учреждение с разрешения собственника может заниматься ПД и вступать в отношения с КО. Но за неисполнение своих обязательств учреждение несет ограниченную имущественную ответственность: оно отвечает по своим обязательствам только находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности собственник соответствующего имущества несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам учреждения (ст. 120 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие учреждения.

2. Основы правового положения учреждения.

3. Кто является собственником имущества учреждения?

4. Какими правами на имущество обладают учреждения?

5. В чем особенность имущественной ответственности учреждения?


3.2.5. Объединения ЮЛ (ассоциации и союзы)

Объединения ЮЛ – НКО, которые создаются в целях – координация деятельности объединившихся организаций, а также представление и защита общих имущественных интересов. Создавать объединения могут как КО, так и НКО (в т.ч. и учреждения), но в законодательстве запрещается одновременное участие в одном объединении и КО, и НКО.

Законодательство предусматривает 2 возможные формы объединений: ассоциация или союз. Данный перечень является исчерпывающим и создание иных форм объединений не допускается. Законодательство не делает различий между двумя указанным формами, хотя на практике, как правило, ассоциации создаются по отраслевому (производственному) признаку, а союзы – по территориальному.

В отличие от всех др. НКО, участниками объединений м.б. только ЮЛ, а не граждане. Участие ФЛ в ассоциациях и союзах не допускается.

Члены ассоциации (союза), создавшие объединение, сохраняют свою самостоятельность, имущественную обособленность и права ЮЛ. Самостоятельным ЮЛ с момента госрегистрации становится и объединение. Имущество объединения, сформированное в т.ч. за счет взносов участников, является собственностью объединения. Участники объединения не сохраняют никаких прав (ни вещных, ни обязательственных) на переданное ими объединению имущество.

Состав участников объединения не является постоянным, а изменяется путем выхода, исключения, принятия новых участников. Принятие новых членов в состав объединения допускается только с согласия всех членов объединения. Члены объединений имеют право по собственной инициативе выйти из объединения, но выход допускается только по окончании финансового года. Кроме того, в некоторых случаях участник объединения м.б. исключен из него по решению остающихся участников.

Правовой статус объединения фиксируется в его УД, которыми являются учредительный договор, подписанный его членами, и утвержденный ими устав. В УД объединения необходимо указать цель и предмет деятельности, сведения о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации объединения, иные сведения, указанные в законе.

Особенностью объединения является своеобразная ответственность участников по обязательствам объединения. Ассоциация (союз) не несет ответственности по обязательствам своих членов, а члены ассоциации (союза) несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренными УД ассоциации.

Объединения не могут непосредственно осуществлять ПД. Для получения дохода от ПД объединение имеет право создать ХО или участвовать в таком обществе. Полученная т.о. прибыль должна направляться на уставные цели объединения и не м.б. распределена между его участниками. В случае если участники объединения возлагают на него ведение ПД, то подобное объединение в соответствии с законодательством подлежит преобразованию в ХО или ХТ (ст. 121 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие объединения.

2. Основы правового положения объединений ЮЛ (ассоциаций и союзов).

3. Кто м.б. участником объединения?

4. Может ли объединение ЮЛ заниматься ПД


3.2.6. Иные виды некоммерческих организаций (НКО)

Перечень НКО, предусмотренных в ГК РФ, дополняется иными видами организаций, правовое положение которых определяется др. законами, в т.ч. ФЗ от 12.12.96 г. № 7-ФЗ «О НКО», который предусматривает такие формы НКО, как некоммерческие партнерства и автономные НКО.

Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве НКО, учрежденная гражданами и (или) ЮЛ для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (п. 1 ст. 8 Закона «О НКО»).

Некоммерческое партнерство вправе осуществлять ПД, соответствующую целям, для достижения которых оно создано.

Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов. Члены некоммерческого партнерства имеют широкий круг прав, который по своему объему сравним с правами участника КО.

Некоммерческое партнерство является собственником своего имущества, в т.ч. имущества, переданного его членами. При ликвидации некоммерческого партнерства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между членами некоммерческого партнерства в соответствии с их имущественным взносом, размер которого не превышает размер их имущественных взносов, если иное не предусмотрено УД некоммерческого партнерства.

Автономной НКО признается не имеющая членства НКО, учреждаемая гражданами и (или) ЮЛ на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг (п. 1 ст. 10 Закона «О НКО»).

Имущество, переданное автономной НКО ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной НКО. Учредители автономной НКО не сохраняют никаких прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации. Автономная НКО вправе осуществлять ПД, соответствующую целям, для достижения которых создана указанная организация.

Т.о., автономная НКО фактически является своего рода «коммерческим учреждением». При этом учредители автономной НКО могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с др. лицами (под равными условиями следует понимать равную оплату получаемых услуг) и не отвечают по обязательствам созданной ими автономной НКО.

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие некоммерческого партнерства.

2. Основы правового положения некоммерческого партнерства.

3. Дайте понятие автономной НКО.

4. Основы правового положения автономной НКО.

5. Сравните автономную НКО и учреждение.


Глава 4. Имущественная основа ПД

4.1. Виды объектов гражданских прав

Объектом гражданских прав является материальное или нематериальное благо, по поводу которого лица вступают в правовые отношения между собой. Поскольку гражданские отношения м.б. как имущественными, так и неимущественными, то и объекты этих отношений абсолютно различны – это не только реальные и осязаемые предметы материального мира, но и такие нематериальные объекты, как имя человека, оказанная услуга, информация. Перечень объектов гражданских правоотношений установлен ст. 128 ГК, в соответствии с которой объекты гражданского права подразделяются на следующие группы:

1) имущество (вещи, включая деньги и ЦЕБ, имущественные права и иное имущество);

2) работы и услуги;

3) информация;

4) результаты интеллектуальной деятельности, в т.ч. исключительные права на них (интеллектуальная собственность);

5) нематериальные блага.

Наиболее сложный вид объектов гражданских прав - это имущество. Внимательный анализ ст. 128 ГК позволяет сделать вывод, что термин «имущество» используется для обозначения вещей, в т.ч. денег и ЦЕБ, а также имущественных прав.

Т.о., понятие «имущество» как объект гражданских прав обозначает совокупность вещей, прав требования и обязанностей (долгов). Имущественным правом в гражданском праве называется право лица требовать передачи имущества или иных имущественных благ. Наиболее известными имущественными правами являются вклады в банках и доли участников товариществ и ООО. Переданные банку денежные средства для открытия вклада (депозита) перестают принадлежать владельцу счета и переходят в собственность банка. Владелец вклада получает лишь право требовать определенные денежные средства в установленные договором банковского вклада сроки, причем указанное требование м.б. и неосуществимо в результате банкротства банка или по иным причинам.

Имущественные права м.б. предметом гражданско-правовых сделок, в т.ч. купли-продажи. Согласно ст. 454 ГК положения, предусмотренные для договоров купли-продажи, применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.

Объектом гражданских прав является не только имущество, но также работы (услуги), которые могут носить как имущественный, так и неимущественный характер. Предметом некоторых гражданских договоров является выполнение определенных работ даже в том случае, если результатом этой работы будет являться имущество. Но в этом случае стороны заинтересованы в регулировании самого процесса работ, а не в порядке передачи полученного в результате работы имущества. Выполнение работ является предметом договора подряда, который подробно регулирует процесс выполнения самой работы. Этим договор подряда отличается от договора купли-продажи, поскольку покупателю в договоре купли-продажи безразлично, как и кем выполнялись работы по его созданию. Результатом работ является, как правило, овеществленный объект, ради получения которого и выполнялись работы. Но очень часто совершаемые лицом действия не имеют никакого вещественного результата, т.е. объектом отношения является оказываемая услуга. В ГК есть спецглава, регулирующая оказание услуг, - гл. 39 «Возмездное оказание услуг». Согласно ст. 779 ГК по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Гл. 39 регулирует оказание различного рода услуг: услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных, юридических, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и др. Но некоторые услуги регулируются специально и являются предметом отдельных видов договоров: договора перевозки, договора комиссии (поручения), договора хранения и др.

Особым объектом гражданского права являются нематериальные блага - неотделимые от личности и носящие неимущественный характер блага и свободы. Согласно ст. 150 ГК к нематериальным благам относятся жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, иные личные неимущественные права и др. нематериальные блага. Нематериальные блага имеют свои отличительные признаки, совокупность которых и позволяет выделить их в особую группу объектов гражданских прав.

Нематериальные блага:

могут принадлежать, как правило, только гражданам;

принадлежат гражданину от рождения или в силу закона;

неотчуждаемы и непередаваемы иным способом;

нарушение принадлежащих лицу нематериальных благ защищается путем денежной компенсации причиненного ему морального вреда.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие и виды объектов гражданских прав, их оборотоспособность.

2. Что является объектом гражданских прав, какие виды объектов гражданских прав существуют?

3. Что такое имущество?

4. Понятие и виды объектов гражданских прав.

5. В чем отличие работ от услуг, почему они являются отдельным видом объектов гражданских прав?

6. Назовите отличительные признаки нематериальных благ, как объекта гражданских прав.


4.2. Вещи как объект гражданских прав

Вещи – самая большая группа из объектов гражданских прав, что объясняется их широким распространением и потребностью людей в обладании вещами. Вещами называются объекты окружающего материального мира, созданные как природой, так и человеком, которые м.б. объектом гражданских прав. Гражданско-правовое понятие вещи намного шире бытового понятия «вещь». В праве вещами называют широкий круг объектов, правовой режим которых аналогичен обычным вещам. Вещами в гражданско-правовом смысле являются здания и сооружения, земля, вода, газ, нефть, электроэнергия, животные.

Согласно ст. 137 ГК к животным применяются общие правила об имуществе, поскольку законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Поскольку круг объектов, относимых законом к вещам, достаточно широк, то возникает необходимость в систематизации вещей. В гражданском праве существует определенная классификация вещей, на основе которой различные виды вещей получают различный правовой режим. Классификация вещей носит не только теоретическую, но и практическую направленность, поскольку от отнесения вещи к той или иной группе зависит возможность совершения тех или иных сделок, заключение договоров и т.д.

Вещи в гражданском обороте принято делить на следующие группы:

1) разрешенные к обороту, ограниченно оборотоспособные и изъятые из оборота (ст. 129 ГК);

2) недвижимые и движимые (ст. 130 ГК);

3) делимые и неделимые (ст. 133 ГК);

4) сложные и простые (ст. 134 ГК);

5) главные вещи и принадлежности (ст. 135 ГК);

6) индивидуально-определенные и определяемые родовыми признаками;

7) потребляемые и непотребляемые.

Отнесение вещи к той или иной группе влечет распространение на нее определенного порядка использования и правового оформления, способа и предела распоряжения ею.

Делимые и неделимые вещи различаются между собой согласно ст. 133 ГК в зависимости от того, возможен ли раздел вещи в натуре. Вещь, раздел которой в натуре невозможен без изменения ее назначения, признается неделимой. Делимыми считаются вещи, которые не теряют своего назначения в результате раздела. Данное деление носит только правовой характер, поскольку фактически разделить (разбить, сломать) можно любую вещь.

Аналогичным является деление вещей на сложные и простые. Сложная вещь не является вещью в обычном понимании, поскольку в действительности является совокупностью вещей. Согласно ст. 134 ГК, в том случае, если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь – сложная. Определение в законе понятия сложной вещи облегчает заключение сделок (договоров) с ними, поскольку действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части, если договором не предусмотрено иное.

Потребляемые и непотребляемые вещи различаются в зависимости от того, уничтожаются ли они в процессе использования. Продукты питания, топливо, сырье являются потребляемыми вещами, поскольку в результате хозяйственной деятельности они уничтожаются или превращаются в др. вещь. Непотребляемые вещи используются в течение длительного времени и лишь ухудшаются (амортизируются) при использовании, не теряя своей вещественной формы. Подобное различие необходимо при заключении сделок, поскольку предметом договора найма (аренды), ссуды м.б. только непотребляемые вещи, а предметы договора займа – только потребляемые.

Деление вещей на индивидуально-определенные вещи и вещи, определяемые родовыми признаками, очень условно и зависит от их индивидуализации участниками правоотношения. Вещи, для которых указываются общие (родовые) признаки и которые определяются весом, мерой, числом, являются родовыми вещами. Индивидуальную вещь отличают только ей присущие признаки: номер, название, размер. В результате индивидуализации вещи, определяемой родовыми признаками (указания на присущие только ей отличительные признаки), она становится индивидуально-определенной.

Деньги являются родовыми вещами, поскольку характеризуются общим количеством (суммой), но в то же время один или несколько денежных знаков м.б. индивидуализированы указанием на достоинство, номер и серию купюры.

Деление вещей на индивидуальные и родовые также необходимо при заключении сделок, поскольку предметом договора найма (аренды), ссуды м.б. только индивидуальные вещи, а предметом договора займа – только родовые.

Согласно ст. 807 ГК по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность др. стороне (заемщику) деньги или др. вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество др. полученных им вещей того же рода и качества.

К недвижимым вещам в соответствии со ст. 130, 132 ГК относятся: 1) объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно: земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения и иные объекты, прочно связанные с землей; 2) вещи, не являющиеся «недвижимыми» в прямом смысле этого слова, но отнесенные к недвижимости по указанию закона, поскольку нуждаются в специальной госрегистрации: воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания; космические объекты, предприятия как имущественные комплексы.

Движимым имуществом признаются все остальные вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ЦЕБ.

Принципиальное отличие движимых и недвижимых вещей в том, что: 1) права на недвижимое имущество подлежат регистрации; 2) только с момента регистрации лицо сможет приобрести права на недвижимость. В соответствии со ст. 131 ГК право собственности и др. вещные права на недвижимые вещи, ограничение этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат госрегистрации в едином госреестре.

Порядок регистрации недвижимого имущества определяется ФЗ от 21.07.97 г. № 122-ФЗ «О госрегистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Согласно ч. 2 ст. 8 ГК права на имущество, подлежащее госрегистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав. В ст. 219 ГК специально указывается, что право собственности на здания, сооружения и др. вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее госрегистрации, возникает с момента такой регистрации.

Т.о., закон требует обязательной регистрации прав на недвижимое имущество, в то время как права на движимое имущество не требуют никакой регистрации.

Предприятие как объект права. В настоящее время действующее законодательство признает предприятие не субъектом, а объектом права. В соответствии со ст. 132 ГК предприятием признается имущественный комплекс, используемый для осуществления ПД. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и др. исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Предприятие в целом или его часть м.б. объектом купли-продажи, залога, аренды и др. сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав. В соответствии со ст. 559 ГК по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать др. лицам.

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью, и поэтому заключаемые в отношении предприятия сделки имеют такой же порядок заключения и регистрации, как и недвижимые вещи.

Служебная и коммерческая тайна. Информация составляет служеб­ную и коммерческую тайну в том случае, если она имеет действитель­ную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основа­нии и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиден­циальности. Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны воз­местить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на ра­ботников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки ТД (ст. 139 ГК).

Деньга (валюта). Рубль является законным платежным средством, обя­зательным к применению на всей территории РФ. От­каз принять рубль в оплату является нарушением закона (ст. 140 ГК).

Платежи на территории РФ осуществляются путем наличных или безналичных расчетов. Правила безналичных рас­четов устанавливаются Правительством РФ и ЦБ РФ.

Инвалюта и валютные ценности (к ним относятся алма­зы, рубины, золото в слитках, выраженные в инвалюте чеки, векселя и т.п.) м.б. объектом сделок только в соответствии с правилами, установленными Правительством РФ. Эти правила определяют круг лиц, которые вправе осуществлять такие сделки.

Вопросы для самопроверки

1. Что такое вещь как объект гражданских прав?

2. Проведите классификацию вещей.

3. Что такое движимые и недвижимые вещи?

4. Движимые и недвижимые вещи.

5. В чем различие движимых и недвижимых вещей?

6. Какие вещи относятся к недвижимым?

7. Госрегистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

8. Правовой режим отдельных видов имущества. Недвижимое имущество.

9. Что такое предприятие?

10. Правовой режим предприятия как объекта гражданского оборота.

11. Деньги как объект гражданских прав.

12. Информация как объект гражданских прав.

13. Служебная и коммерческая тайна: понятие и правовое регулирование.

14. Коммерческая тайна (понятие и последствия разглашения).


4.3. Интеллектуальная собственность (ИС)

4.3.1. Понятие и виды ИС

Определение понятия «ИС» в российском законодательстве дано в ст. 138 ГК в качестве обобщающего понятия результатов интеллектуальной (творческой) деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации ЮЛ, продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). ИС называют исключительные права гражданина или ЮЛ на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации ЮЛ.

На объекты ИС правообладатель приобретает «исключительные», а не вещные правомочия. Вещные права (в т.ч. и право собственности) возникают на материальные носители творческого произведения, а не на его содержание.

Результаты интеллектуальной деятельности («ИС») включает в себя 3 вида объектов, имеющих различный правовой режим:

1) результаты творческой деятельности, охраняемые патентным правом, - «промышленная собственность» (изобретения, полезные модели, промышленные образцы);

2) средства индивидуализации ЮЛ, продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара);

3) результаты творческой деятельности, охраняемые авторским правом (произведения науки, литературы и искусства, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем и т.п.).

Все указанные объекты обладают общими признаками:

являются результатом творческой (мыслительной, интеллектуальной) деятельности;

являются совокупностью имущественных и неимущественных прав;

используются в течение длительного периода времени;

могут служить источником получения дохода.

В то же время между ними есть существенные различия. Указанные объекты имеют различный правовой режим. Одна часть объектов («промышленная собственность» и средства индивидуализации ЮЛ) регулируется патентным правом, другая (произведения науки, литературы и искусства и др.) – авторским. Различие в том, что авторское право направлено на охрану формы объекта (произведения), а патентное – охраняет содержание произведения. Для охраны изобретения, полезных моделей, промышленных образцов, фирменных наименований, товарных знаков, знаков обслуживания требуется их регистрация по определенной процедуре в соответствующих органах, а для объектов авторского права не требуется никакой регистрации. Автору необходимо лишь выразить свое произведение в любой объективной форме, позволяющей воспроизводить указанный объект. Отсюда следует второе отличие: перечень объектов, охраняемых патентным правом, исчерпывающий, а перечень объектов авторского права примерный и м.б. расширен за счет создания новых произведений.

Вопросы для самопроверки

1. Что такое ИС?

2. Понятие и виды объектов ИС, их особенности.

3. Какие группы объектов объединяются понятием «ИС»? В чем сходство и различие между ними?


4.3.2. Правовой режим объектов авторского права

Правовое регулирование объектов авторского права осуществляется в соответствии с Законом РФ от 9.07.93 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», Законом РФ от 23.09.92 г. № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», Законом РФ от 23.09.92 г. № 3526-1 «О правовой охране топологий интегральных микросхем».

В соответствии со ст. 7 Закона «Об авторском праве и смежных правах» объектами авторского права являются: литературные произведения (включая программы для ЭВМ); драматические и музыкально-драматические произведения; произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна и др. произведения изобразительного искусства; произведения архитектуры и градостроительства; фотографические произведения, а также иные объекты. Авторское право распространяется на любые произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, как выпущенных, так и не выпущенные в свет, представленные в объективной форме, независимо от их материального носителя, назначения и достоинства, а также от способа его выражения.

Авторское произведение является результатом интеллектуальной (творческой) деятельности, что порождает определенную специфику его правового режима и оформления сделок с ним. На произведение (как совокупность идей, образов и научных решений) правообладатель приобретает «исключительные», а не вещные правомочия. Вещные права (в т.ч. и право собственности) возникают на материальные носители творческого произведения, а не на его содержание.

Т.о., любое авторское произведение одновременно является совокупностью имущественных и неимущественных прав автора (правообладателя), овеществленных (материализованных) на материальном носителе, т.е. в конкретном и определенном экземпляре произведения.

Приобретение объекта авторских прав в зависимости от целей его приобретения и дальнейшего использования м.б. оформлено авторским договором об использовании произведения или договором купли-продажи экземпляра произведения. Предметом сделки м.б. как экземпляр произведения, так и авторские права на это произведение.

Передача (приобретение) принадлежащих автору имущественных прав, возникающих из произведения (право на воспроизведение, право распространение, право на публичный показ, право на перевод, право на переработку и др.), осуществляется только на основании авторского договора, существенные условия которого определены в ст. 30-33 Закона РФ от 9.07.93 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах».

Существенным условием авторского договора является определение способов использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору), поскольку если в договоре прямо не указывается о передаче тех или иных прав, они считаются непереданными. Остальные условия договора (срок и территория использования произведения, размер вознаграждения автора) определены в законе и будут применяться в случае, если стороны самостоятельно их не урегулируют.

Предметом договора купли-продажи, порядок заключения и существенные условия которого определены гл. 30 ГК, будет являться материальный объект (имущество) – единичный экземпляр авторского произведения, овеществленный на каком-либо материальном носителе (бумаге, дискете и т.п.), а не имущественные права автора (правообладателя) на произведение, поскольку предметом договора купли-продажи м.б. только вещь, а не авторские права.

Авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. Передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте.

Вопросы для самопроверки

1. Чем определяется правовой режим объектов авторского права?

2. Понятие и виды объектов авторских прав.

3. Что м.б. объектом авторского права?

4. Понятие и виды авторских прав на объекты ИС.

5. Как защищаются права автора произведения?

6. В чем отличие авторского договора от договора купли-продажи произведения?

7. Авторский договор: стороны форма, существенные условия.


4.3.3. Правовой режим объектов промышленной собственности (ПС)

К объектам ПС, являющимися разновидностью ИС, относятся результаты творческой деятельности, охраняемые патентным правом, - «ПС»: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения.

Правовой режим объектов ПС имеет следующие отличительные черты: 1) в законодательстве установлен исчерпывающий перечень подобных объектов; 2) для их правовой охраны требуется обязательная спецрегистрация по определенной процедуре в соответствующих органах; 3) все сделки с указанными объектами также нуждаются в обязательной спецрегистрации.

Правовой режим объектов ПС определяется Патентным законом от 23.09.92 г. № 3517-1.

Изобретение, в соответствии с п. 1 ст. 4 Патентного закона, подлежит правовой охране, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо. В законе выделяются четыре отличительных признака изобретения: патентоспособность, новизна, изобретательский уровень, промышленная применимость (каждый из них разобран в ст. 4 Патентного закона).

Изобретением м.б. признаны отвечающие перечисленным требованиям объекты: устройства, способы, вещества, культуры клеток растений и животных. Кроме того, изобретением является применение ранее известного устройства, способа, вещества по новому назначению, а также некоторые иные объекты, прямо указанные в законе.

Регистрация изобретений осуществляется в Российском агентстве по патентам и товарным знакам, выполняющим функции государственного патентного ведомства (Патентное ведомство, Роспатент), которое выдает патент на изобретение.

Полезной моделью является конструктивное выполнение средств производства и предметов потребления, а также их составных частей (п. 1 ст. 5 Патентного закона). Отличительными признаками полезной модели являются новизна и промышленная применяемость.

Промышленным образцом принято называть художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид (п. 1 ст. 6 Патентного закона). Промышленные образцы играют значительную роль в производственном процессе предприятия, поскольку потребитель отдает предпочтение тем или иным товарам, руководствуясь, прежде всего их внешним видом.

Отличительные признаки патентоспособности промышленного образца – новизна, оригинальность, промышленная применяемость.

Лицо, зарегистрировавшее изобретение, полезную модель, промышленный образец и получившее патент, называется в законодательстве патентообладателем. Патентообладателем становится лицо, которое создало охраняемый объект или приобрело патент на него у др. патентообладателя, все остальные лица имеют право использовать данный объект только на основании спецразрешения (лицензии) патентообладателя, если иное не установлено в законодательстве. По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого объекта в объеме, предусмотренном договором, др. лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять др. действия, предусмотренные договором.

В зависимости от объема прав, передаваемых лицензиату, существует несколько разновидностей лицензионных договоров: обязательная лицензия, открытая лицензия, принудительная лицензия, исключительная и неисключительная лицензии, полная лицензия. При исключительной лицензии лицензиату передается исключительное право на использование объекта ПС в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату. При неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование объекта ПС, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в т.ч. и на предоставление лицензий третьим лицам.

Лицензионный договор имеет существенные отличия от договоров купли-продажи и аренды. Во-первых, договоры купли-продажи и аренды основываются на праве собственности или ином вещном праве продавца (арендодателя), а в основе лицензионного договора лежит исключительное право патентообладателя. Во-вторых, при заключении договоров купли-продажи и аренды исключается двойное владение и пользование вещью, а при заключении лицензионного договора патентообладатель может передать право использования объекта ПС неопределенному кругу третьих лиц и одновременно использовать данное изобретение в своем производстве. Поэтому нормы законодательства о купле-продаже и аренде неприменимы к лицензионным договорам.

Патентообладателю законодательством предоставлено право передать свой патент др. лицу. При заключении подобных договоров все права на объект передаются новому лицу, которое становится законным патентообладателем (владельцем) данного объекта.

Обязательным условием оформления лицензионного договора и договора уступки патента является их регистрация в патентном ведомстве. Без указанной регистрации заключенные договоры считаются недействительными. Порядок регистрации указанных договоров уступки патента регулируется соответствующими правилами, утвержденными Роспатентом.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие и виды объектов ПС.

2. Чем определяется правовой режим объектов ПС?

3. Что относится к объектам ПС? Назовите их отличительные признаки.

4. Как д.б. оформлена передача объекта ПС?

5. Права и обязанности патентообладателей.

6. Понятие и способы защиты прав патентообладателей.

6. Порядок регистрации объектов ПС и сделок с ними.


4.3.4. Средства индивидуализации ЮЛ

Средствами индивидуализации ЮЛ, продукции, выполняемых работ и услуг являются, в соответствии со ст. 138 ГК, фирменное наименование, товарный знак или знак обслуживания, наименование места происхождения товара.

Правовой режим и правовая охрана средств индивидуализации ЮЛ соответствуют объектам ПС: во-первых, исчерпывающий перечень подобных объектов в законодательстве; во-вторых, обязательная спецрегистрация по определенной процедуре в соответствующих органах; в-третьих, обязательная спецрегистрация всех сделок с указанными объектами.

Правовой режим средств индивидуализации определяется ГК РФ и Законом РФ от 23.09.92 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров».

Фирменное наименование – это индивидуальное название ЮЛ. Согласно ст. 54 ГК фирменное наименование должно содержать указание на ОПФ (АО, ПК и т.п.), а также собственно наименование (название) ЮЛ.

Фирменное наименование не имеет специальной процедуры регистрации, а регистрируется при госрегистрации самого ЮЛ и действует все время его существования. Данные госрегистрации, в т.ч. и фирменное наименование, включаются в единый госреестр ЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления (ст. 51 ГК).

ЮЛ, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить использование этого наименования и возместить данному лицу причиненные убытки.

Товарный знак и знак обслуживания согласно п. 1 ст. 1 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» - это обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних ЮЛ или ФЛ от однородных товаров и услуг др. ЮЛ или ФЛ.

Товарный знак представляет собой словесные, изобретательные, объемные и др. обозначения или их комбинации с использованием любых цветов или цветочных сочетаний.

Для правовой охраны товарного знака его необходимо зарегистрировать в установленном порядке. При удовлетворении заявки патентное ведомство вносит товарный знак в госреестр товарных знаков и знаков обслуживания, производит публикацию сведений о регистрации и выдает заявителю свидетельство на товарный знак.

Владелец товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком, а также запрещать его использование др. лицами. Владелец товарного знака может передать его др. лицу. Оформление передачи товарного знака производится в 2 правовых формах: на основании договора об уступке товарного знака или лицензионного договора. Обязательным условием оформления подобных договоров является их регистрация в патентном ведомстве.

Вопросы для самопроверки

1. Что является средством индивидуализации?

2. Как регистрируется фирменное наименование?

3. Что такое товарный знак?

4. Понятие товарных знаков и знаков обслуживания и их правовая защита.

5. Как осуществляются регистрация и передача товарного знака?


4.4. Ценные бумаги (ЦЕБ)

ЦЕБ, как и деньги, являются разновидностью вещей. ЦЕБ, в соответствии со ст. 142 ГК, является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Ценность ЦЕБ заключается не в ее внешнем выражении (в бумаге как таковой), а в содержании, т.е. в правах, которые она предоставляет. ЦЕБ удостоверяет определенные имущественные права ее владельца: право требования уплаты денежной суммы или передачи имущества, иные имущественные права. Реализовать удостоверенные ЦЕБ права можно только при ее предъявлении.

В любом случае независимо от формы выпуска ЦЕБ она имеет определенные реквизиты. Отсутствие их в ЦЕБ или несоответствие ЦЕБ установленной для нее форме влечет ее ничтожность согласно п. 2 ст. 144 ГК.

Особенность ЦЕБ в том, что только она закрепляет те или иные права, поэтому передать закрепленное ЦЕБ право невозможно без передачи самой ЦЕБ. В соответствии с п. 1 ст. 142 ГК при передаче ЦЕБ все удостоверяемые ею права переходят в совокупности.

ЦЕБ классифицируются по различным основаниям. В основном ЦЕБ различаются по способу указания на владельца ЦЕБ. По указанному признаку ЦЕБ разделены в п. 1 ст. 145 ГК на предъявительские, именные и ордерные.

В ЦЕБ на предъявителя не указывается конкретное лицо, а все удостоверенные этой ЦЕБ права принадлежат ее фактическому владельцу, т.е. тому лицу, которое может предъявить ЦЕБ к исполнению. Передача прав по ЦЕБ на предъявителя др. лицу производится путем вручения этому лицу ЦЕБ. К предъявительским ЦЕБ относятся выигрышные лотерейные билеты, облигации на предъявителя, банковские и сберегательные сертификаты на предъявителя и банковская сберегательная книжка на предъявителя, приватизационный чек и др.

Именная ЦЕБ отличается от предъявительской тем, что в ней указано конкретное лицо – владелец ЦЕБ. Все удостоверенные именной ЦЕБ права принадлежат исключительно названному в этой ЦЕБ лицу и никому, кроме этого лица, не м.б. произведено исполнение. В соответствии с п. 2 ст. 146 ГК права, удостоверенные именной ЦЕБ, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии).

В соответствии со ст. 29 ФЗ от 22.04.96 г. № 39-ФЗ «О рынке ЦЕБ» право на именную ЦЕБ переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра. В том случае, если именная ЦЕБ выпущена в документарной форме, права на данную бумагу переходят к приобретателю с момента внесения записи в системе ведения реестра и передачи сертификата ЦЕБ. К именным ЦЕБ относятся именные акции, именные облигации, именные депозитные и сберегательные сертификаты и др.

В ордерной ЦЕБ, также как и в именной, указано лицо, которое может осуществить удостоверенные данной бумагой права. Обладатель ордерной ЦЕБ вправе не только осуществить указанные права самостоятельно, но и назначить своим распоряжением (приказом) др. управомоченное лицо. При этом новый владелец также имеет право передать эту ЦЕБ др. лицу.

Переход прав, удостоверенных ордерной ЦЕБ, осуществляется, согласно ст. 146 ГК, с помощью передаточной надписи – индоссамента. В отличие от именных ЦЕБ, индоссамент, т.е. лицо, осуществившее передачу ЦЕБ, отвечает перед индоссатом лицом, которому передана ЦЕБ, не только за действительность удостоверенного ЦЕБ права, но и за его осуществление, поэтому данный вид ЦЕБ считается более надежным.

ЦЕБ могут существовать как в форме письменного документа (запись, выполненная на бумаге в определенной законодательством форме и содержащая необходимые реквизиты), так и в бездокументарной форме, которая подразумевает отсутствие выпуска самих ЦЕБ на бумажных носителях.

Права на бездокументарные ЦЕБ фиксируются путем внесения данных об их владельцах и о количестве, номинальной стоимости и категории, принадлежащих им ЦЕБ в спецсписки (реестры). Отличительной чертой ЦЕБ является особое исполнение обязательств, удостоверенного ЦЕБ. Согласно п. 2 ст. 147 ГК не допускается отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ЦЕБ, по причине отсутствия основания для возникновения такого обязательства или по причине его недействительности. Т.е. обязанное лицо должно исполнить свои обязательства по ЦЕБ только при наличии необходимых для данной ЦЕБ реквизитов, а владелец ЦЕБ при ее приобретении должен проверить соответствие реквизитов ЦЕБ требованиям законодательства, но не основания выдачи ЦЕБ. Такое свойство ЦЕБ получило в праве название «публичная достоверность». Отказ от исполнения по ЦЕБ возможен только по формальным признакам – отсутствие какого-либо реквизита, пропуск срока и пр., т.е. обязательства по ЦЕБ носят самостоятельный характер и не зависят от отношений, на основании которых они были выданы. Требовать исполнения обязательства по ЦЕБ можно лишь при предъявлении самой ЦЕБ.

Виды ЦЕБ. В соответствии со ст. 143 ГК к ЦЕБ относятся: гособлигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберкнижка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ЦЕБ и др. документы, которые законами о ЦЕБ или в установленном ими порядке отнесены к числу ЦЕБ. Т.о., данный перечень является примерным.

В настоящее время понятие акции дано ФЗ от 22.04.96 г. № 39-ФЗ «О рынке ЦЕБ». В соответствии с которым, акция – эмиссионная ЦЕБ, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении АО и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция не наделяет ее владельца никакими вещными правами ни в отношении всего имущества, ни в отношении его части, поскольку все имущество АО является его собственностью.

Акции могут выпускаться только в АО. ХТ, ООО и ОДО, кооперативы не вправе выпускать акции.

По объему предоставляемых владельцу прав различаются обыкновенные и привилегированные акции.

Обыкновенная акция предоставляет ее владельцу право на участие в управлении делами АО – путем голосования на ОС акционеров (каждая акция наделяет ее владельца 1 голосом); право на получение части прибыли АО в виде дивидендов; право на часть имущества АО, оставшегося после его ликвидации (ликвидационная квота).

Привилегированная акция гарантирует акционеру получение определенных дивидендов независимо от размера полученной чистой прибыли. Но в том случае, если общество убыточно и не имеет прибыли, дивиденды не выплачиваются даже по привилегированным акциям.

Облигация - это эмиссионная ЦЕБ, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации (лица, выпускающего облигацию) в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в облигации процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента.

Фактически облигация удостоверяет отношения займа между владельцем облигации и лицом, выпускающим облигацию. Облигации могут выпускать как государство, так и ЮЛ. В зависимости от этого различаются облигации государственные (муниципальные) и облигации частных лиц (корпоративные).

Вексель - это составленное по установленной законом форме безусловное письменное долговое денежное обязательство, выданное одной стороной (векселедателем) др. стороне (векселедержателю).

Основными нормативными актами, регулирующими вексельное обращение в РФ, является ФЗ от 11.03.97 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» и постановление ЦИК и СНК СССР от 7.08.37 г. № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе». Текст положения является дословным переводом Единообразного закона о переводном и простом векселе, являющегося приложением к Женевской конвенции, к которой СССР присоединился в 1936 г., и поэтому достаточно труден для понимания неискушенного читателя.

Как и любая ЦЕБ, вексель является строго формальным документом. Перечень реквизитов, которые должен содержать вексель, определен Положением о переводном и простом векселе. Отсутствие хотя бы одного из реквизитов делает вексель ничтожным и превращает его в обыкновенное долговое обязательство.

Коносамент – товарораспорядительный документ, выдаваемый перевозчиком при приеме груза для морской перевозки, удостоверяющий заключение договора морской перевозки, закрепляющий право его владельца на распоряжение грузом и на получение груза у перевозчика в пункте назначения. В соответствии со ст. 143 ГК коносамент является одним из видов ЦЕБ и м.б. именным, ордерным или предъявительским. Коносамент упрощает процедуру передачи товара, поскольку передача товара оформляется путем передачи самого коносамента. Обязательные реквизиты коносамента указаны в ст. 144 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.99 г. № 81-ФЗ.

Складское свидетельство является разновидностью товарораспорядительного документа и выдается товарным складом в подтверждение принятия товара на хранение. Складское свидетельство, согласно ст. 912 ГК, является ЦЕБ.

ГК РФ предусматривает 2 формы складского свидетельства – простое и двойное. Двойное складское свидетельство состоит из 2 частей – складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые м.б. отделены друг от друга. Обязательные реквизиты двойного складского свидетельства указаны в ст. 913 ГК, а документ, оформленный с нарушением установленных правил, не является ЦЕБ, а только подтверждает заключение договора хранения. Складское свидетельство и залоговое свидетельство могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям, но товар выдается только держателю складского и залогового свидетельств (двойного складского свидетельства) при предъявлении обоих свидетельств вместе.

Простое складское свидетельство является ЦЕБ на предъявителя и предоставляет возможность распоряжаться товаром только путем передачи самого свидетельства.

Вопросы для самопроверки

1. ЦЕБ как объекты гражданских прав: понятие и виды.

2. Дайте определение ЦЕБ.

3. В чем отличие предъявительских, именных и ордерных ЦЕБ?

4. В чем особенность исполнения обязательства по ЦЕБ?

5. Какие существуют виды ЦЕБ?

6. Какие права удостоверяет акция, какие виды акций существуют?

7. В чем отличие акции от облигации?

8. Что такое вексель?


Глава 5. Право собственности и др. вещные права

5.1. Содержание права собственности

Собственность является отношением определенных лиц к имуществу и иным принадлежащим им материальным благам. Содержанием отношений собственности является принадлежность имущества определенным лицам, которые имеют право использовать принадлежащее им имущество по своему усмотрению. Право закрепляет принадлежность имущества определенным лицам и упорядочивает его использование, т.е. регулирует отношения между людьми по поводу имущества. Право собственности представляет собой совокупность установленных государством правовых норм, закрепляющих, регулирующих и охраняющих имущество конкретных лиц.

Право собственности в субъективном смысле определяет меру возможного поведения управомоченного лица – собственника. Согласно ст. 209 ГК собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы др. лиц, в т.ч. отчуждать свое имущество в собственность др. лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его др. способами, распоряжаться им иным образом.

В соответствии с п. 1 ст. 209 ГК собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Право владения - основанная на законе (юридически обеспеченная) возможность иметь у себя имущество (содержать его в своем хозяйстве, числить на своем балансе).

Право пользования - основанная на законе возможность эксплуата­ции, хозяйственного или иного использования имущества путем извле­чения из него полезных свойств, его потребления. Оно тесно связано с правом владения, ибо пользоваться имуществом можно, только фак­тически владея им.

Право распоряжения означает возможность определения юридиче­ской судьбы имущества путем изменения его принадлежности, состоя­ния или назначения (отчуждение по договору, передача по наследству, уничтожение и т.д.).

У собственника одновременно сосредоточиваются все 3 назван­ных права. Но порознь, а иногда и все вместе они могут принадлежать и не собственнику, а иному законному (титульному, т.е. опирающему­ся на определенное юридическое основание - титул) владельцу имуще­ства, например арендатору. Последний не только владеет и пользуется имуществом собственника-арендодателя по договору с ним, но и впра­ве с его согласия сдать имущество в поднаем (субаренду) др. лицу, внести в имущество улучшения, следовательно, в известных рамках распорядиться им.

Право собственности не заключается в наличии у собственника перечисленных выше 3-х полномочий. Главная отличительная черта права собственности в том, что собственник имеет право устранять др. лиц от господства над принадлежащим ему имуществом, т.е. он действует, согласно п. 2 ст. 209 ГК, по своему усмотрению. Все остальные лица – несобственники, которые владеют, пользуются и даже распоряжаются имуществом, принадлежащим им на том или ином праве, осуществляют свои полномочия, руководствуясь не только законом, но и указаниями собственника.

Право собственности не только предоставляет собственнику абсолютные права, но и налагает на него определенные обязанности. В соответствии со ст. 210 ГК собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором. «Нести бремя» означает для собственника необходимость нести расходы по содержанию, ремонту и охране имущества, по уплате налогов, а также – риск гибели и уничтожения имущества.

Собственник имущества обязан уплачивать налоги с принадлежащего ему имущества в размере и порядке, предусмотренном действующим законодательством.

Собственник имущества по общему правилу, изложенному в соответствии со ст. 211 ГК, несет риск случайной гибели или случайного повреждения имущества. Случайность означает, что ответственность за гибель и повреждение имущества нельзя возложить на третье лицо, виновное в гибели или повреждении имущества.

Вопросы для самопроверки

1. В чем сущность права собственности?

2. Что означает бремя собственности?

3. Кто несет риск случайной гибели имущества?


5.2. Субъекты и объекты права собственности

Действующее законодательство (ГК) исходит из того, что все имущество в РФ может находиться в частной, государственной и муниципальной собственности.

Субъектами права собственности, согласно ст. 212 ГК, являются:

1) РФ и ее субъекты в отношении госсобственности;

2) МО в отношении муниципальной собственности;

3) граждане и ЮЛ в отношении частной собственности.

Гражданское законодательство основывается на признании равенства всех собственников (п. 1 ст. 1 ГК) и защищает права всех собственников равным образом (п. 4 ст. 212 ГК).

Но, несмотря на это, между правомочиями субъектов права собственности существуют определенные различия. В соответствии с п. 3 ст. 212 ГК законом м.б. установлены особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, особенности владения, пользования и распоряжения имуществом в зависимости от того, находится ли оно в частной, государственной или муниципальной собственности. Законом определяются также виды имущества, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности.

Принадлежность имущества гражданам и ЮЛ означает нахождение этого имущества в частной собственности.

Субъектом права частной собственности выступают граждане и ЮЛ. Ст. 213 ГК прямо предусматривает, что в собственности граждан и ЮЛ может находиться любое имущество, за исключением отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом не может принадлежать гражданам и ЮЛ, а количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан и ЮЛ, м.б. ограничены только на основании закона только в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоро­вья, прав и законных интересов др. лиц, обеспечения обороны стра­ны и безопасности государства (п. 2 ст. 1 ГК).

В соответствии с п. 3 ст. 213 ГК ЮЛ, являющиеся КО и НКО (кроме государственных и муниципальных УП, а также финансируемых учреждений), являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими ЮЛ по иным основаниям.

ГК РФ, исходя из федерального устройства РФ, признает множественность субъектов госсобственности. Госсобственностью в РФ является имущество, принадлежащее на праве собственности РФ (федеральная собственность), и имущество, принадлежащее на праве собственности субъектам РФ – республикам, краям, областям, автономной обл., автономным окр., г. Москвы и Санкт-Петербурга (собственность субъекта РФ).

Следовательно, субъектами права госсобственности являются РФ в целом и каждый субъект РФ, полный перечень которых содержится в Конституции РФ. Указанные субъекты права собственности осуществляют свои права в отношении принадлежащего им имущества и не отвечают по обязательствам друг друга. Существует сложный порядок отнесения госимущества к федеральной собственности и собственности субъектов РФ, предусмотренный действующим законодательством РФ. Разделение собственности между РФ и ее субъектами получило свое правовое закрепление на основе постановления Верховного Совета РФ от 27.12.91 г. № 3020-1 «О разграничении госсобственности в РФ на федеральную собственность, госсобственность республик в составе РФ, краев, областей, автономной обл., автономных окр., г. Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность».

Права собственности от имени РФ и субъектов РФ осуществляют, в соответствии со ст. 125 ГК, органы госвласти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. В соответствии с действующим законодательством РФ права собственника в отношении федерального госимущества осуществляют Правительство РФ, а также специально созданные органы, например Министерство имущественных отношений РФ.

Круг объектов федеральной собственности не ограничен. В ней мо­жет находиться любое имущество. Круг объектов собственности субъ­ектов РФ несколько уже, в него не могут входить объекты исключительной федеральной собственности.

Порядок разграничения объектов федеральной собственности и соб­ственности субъектов РФ устанавливается спецзаконом.

Согласно ст. 9 Конституции РФ земля и др. природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, му­ниципальной и иных формах собственности. При этом действует пре­зумпция принадлежности земли и др. природных ресурсов к объек­там госсобственности, если отсутствуют какие-либо дока­зательства принадлежности их к собственности граждан, ЮЛ или МО (п. 2 ст. 214 ГК). Некоторое имущество являет объектом исключительно госсобственности и может принадлежать только РФ.

Имущество, находящееся в госсобственности, закрепляется за госпредприятиями и учреждениями во владение, пользование и распоряжение в соответствии с действующим законодательством. Госпредприятия и учреждения приобретают на переданную им государственную собственность право ХВ и право ОУ, соответственно, и самостоятельно используют переданное им имущество в рамках предоставленных вещных прав. Правовой режим ограниченных вещных прав предприятий и учреждений будет рассмотрен далее.

Госсобственность, несомненно, имеет свою специфику, потому что:

1) в собственности государства может находиться любое имущество, в т.ч. изъятое из оборота;

2) некоторые способы возникновения права собственности присущи только госсобственности, например взимание налогов, а кроме того, только государству предоставлено право осуществлять принудительное изъятие имущества у др. собственников;

3) государство самостоятельно устанавливает правила использования своего имущества.

Муниципальной собственностью является, согласно п. 1 ст. 215 ГК, имущество, принадлежащее на праве собственности городским и сельским поселениям, а также др. МО.

В соответствии с п. 2 ст. 125 ГК от имени МО права собственника осуществляют ОМС.

Круг объектов муниципальной собственности намного уже круга объектов госсобственности. Как правило, в муниципальную собственность закрепляются объекты непроизводственной сферы, социально-бытового и культурного назначения (жилой фонд, объекты инженерной инфраструктуры), а также производственного назначения, учреждения образования, здравоохранения, культуры. Имущество, находящееся в муниципальной собственности, закрепляется за муниципальными предприятиями и учреждениями, которые осуществляют владение, пользование и распоряжение имуществом в рамках переданных им вещных прав.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие и содержание права собственности.

2. Кто является субъектом права собственности?

3. Субъекты права собственности.

4. Право государственной собственности.

5. Право муниципальной собственности.

6. В чем отличие государственной (муниципальной) и частной собственности?

7. Что является частной собственностью?

8. Право собственности граждан и ЮЛ.

9. Что является объектом права собственности?

10. Что относится к муниципальной собственности?

11. Право государственной и муниципальной собственности.


5.3. Основания приобретения и прекращения права собственности

Основания возникновения (приоб­ретения) права собственности - это юридические факты, обобщенный пе­речень которых содержится в ст. 8 ГК. В качестве таких правопорождающих фактов, влекущих возникновение права собственности на опреде­ленное имущество у конкретных лиц, могут выступать как действия людей, так и события, не зависящие от их воли. К первым, например, от­носятся различные сделки по отчуждению имущества, ко вторым - смерть гражданина, вызывающая наследственные правоотношения.

Приобретение права собственности могут осуществляться различными способа­ми, которые традиционно подразделяются на 2 группы: первоначаль­ные, т.е. не зависящие от прав предшествующего собственника на дан­ную вещь (включая и случаи, когда такого собственника ранее вообще не было), и производные, при которых право собственности на вещь возникает по воле предшествующего собственника (договор).

Различие первоначальных и производных способов приобретения права собственности сводится к отсутствию в первом случае и наличию во втором правопреемства в отношении прав и обязанностей владель­цев вещи. Это обстоятельство и делает возможным различать понятия «основания возникновения права собственности» и «способы приобретения права собственности».

Российское законодательство предусматривает следующие основания приобретения права собственности:

1) изготовление вещи для себя (ст. 218 ГК), в т.ч. переработка материалов, в случае, когда стоимость переработки существенно превышает стоимость материалов (ст. 220 ГК);

2) приобретение права собственности на результаты хозяйственного использования имущества (плоды, продукцию, доходы) (ст. 136 ГК);

3) приобретение права собственности на общедоступные для сбора вещи (ст. 211 ГК), бесхозные вещи (ст. 225 ГК), вещи, от которых собственник отказался (ст. 226 ГК), находки (ст. 227 ГК), безнадзорных живот­ных (ст. 230-232 ГК), клады (ст. 233 ГК);

4) приобретательская давность (ст. 234 ГК);

5) на основании договоров купли-продажи, поставки, мены, дарения, подряда, учредительного договора о создании предприятия или иной сделки об отчуждении имущества;

6) правопреемство в результате реорганизации ЮЛ (ст. 57, 58 ГК);

7) наследование (разд. V ГК).

Основным первоначальным способом приобретения права собственности является изготовление вещи (ст. 218 ГК). Законодательство предусматривает 2 основным условия приобретения права собственности на изготовленную вещь: изготовление лицом вещи для себя, а не для третьих лиц, и создание вещи с соблюдением закона и иных правовых актов.

Первоначальным способом возникновения права собственности является также переработка вещи в случае, когда стоимость переработки существенно превышает стоимость материалов (ст. 220 ГК), поскольку создается совершенно новая вещь.

Еще одним важным и распространенным способом возникновения права собственности является приобретение права собственности на результаты хозяйственного использования имущества (плоды, продукцию, доходы). В соответствии со ст. 136 ГК поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы), принадлежат лицу, использующему это имущество (т.е. осуществляющему правомочие пользования) на законном основании, если иное не предусмотрено законодательством или договором об использовании этого имущества. Указанное правило подтверждается в ст. 606 ГК, согласно которой плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором аренды, являются его собственностью.

Ст. 221 ГК содержит прямое разрешение на сбор ягод, грибов, цветов, ловлю рыбы, охоту на животных, добычу др. общедоступных вещей (например, глины, песка и др. общераспространенных полез­ных ископаемых) с целью приобретения на них права собственности. Право собственности здесь возникает при условии, что соблюдается законо­дательство (прежде всего природоохранное и земельное) и есть разреше­ние собственника (в роли которого чаще всего, но не всегда, выступает государство). Оценка такого способа приобретения права собственности как первоначального при наличии собственника и выраженной им воли на отчуждение своего имущества связана с тем, что такая воля носит об­щий характер, она не обращена к конкретным лицам, и потому в данной ситуации не возникает вопроса о правопреемстве - главном критерии раз­граничения первоначальных и производных способов приобретения права собственности.

Понятие бесхозяйных вещей (ст. 225 ГК) является собирательным и охватывает разные виды вещей, включая брошенные собственником вещи (ст. 226 ГК), находки (ст. 227-229 ГК), безнадзорных живот­ных (ст. 230-232 ГК), клады (ст. 233 ГК). Во всех этих случаях речь идет о возможности приобретения права собственности на вещи, собственник которых либо неизвестен, либо отказался от них, либо утра­тил на них право.

Право собственности на бесхозяйные вещи появляется у владельцев в силу указанных в законе обстоятельств, т.е. первоначальным спосо­бом.

Различается правовой режим движимых и недвижимых бесхозяй­ных вещей. Бесхозяйные движимые вещи становятся объектом собст­венности их фактических владельцев либо при наличии условий, прямо установленных законом для конкретных ситуаций (брошенные вещи, находки, безнадзорные животные, клады), либо в силу предусмотрен­ных ст. 234 ГК правил о приобретательной давности (п. 2 ст. 225 ГК).

Бесхозяйные недвижимые вещи должны учитываться, как и др. недвижимые вещи. Они принимаются на учет по заявлению ОМС, на территории которого находятся. Если в течение года со дня постановки бесхозяйной недвижимой вещи на учет никто не заявит о своих правах на нее, комитет по управлению муниципальным имуществом может потребовать в су­дебном порядке признания права муниципальной собственности на такую вещь. Суд, однако, может и не удовлетворить данное требова­ние (например, при наличии фактических владельцев, должным об­разом использующих такое имущество). Тогда эта вещь может перей­ти в собственность фактических владельцев в силу приобретательной давности (п. 3 ст. 225 ГК).

Приобретательная давность распространяется на случаи фактиче­ского владения чужим имуществом. Наличие у владель­ца какого-либо юридического основания владения, например долгосрочного договора аренды, исключает действие приобретательной давности. Сколько бы времени арендатор или хранитель ни владел чу­жим имуществом, он не становится его собственником.

Для приобретения права собственности на вещь по давности фак­тического владения необходимо иметь ее во владении добросовестно (т.е. фактический владелец не д.б., например, похитителем или иным лицом, умышленно завладевшим чужим имуществом против воли его собственника). Такое владение д.б. открытым, оче­видным для всех иных лиц, причем владелец должен относиться к соот­ветствующей вещи, как к своей собственной (имеется в виду не только эксплуатация, но и необходимые меры по ее поддержанию в надлежа­щем состоянии). Наконец, такое владение д.б. непрерывным в течение установленных законом сроков (ко времени фактического владения в силу указания п. 3 ст. 234 ГК можно также присоеди­нить время, в течение которого данной вещью владел правопредшественник лица, ссылающегося на приобретателъную давность, например его наследодатель или ЮЛ, из состава которого выдели­лось затем ЮЛ - владелец).

Лишь при соблюдении всех 3 перечисленных условий приобретательная давность может стать основанием права собственности фактического владельца веши. При этом также учитываются различия в правовом режиме движимых и недвижимых вещей. Срок приобретатель­ной давности для движимости - 5 лет, а для недвижимости - 15 лет. Право собственности на недвижимость, приобретенную в силу приобрета­тельной давности, возникает только с момента госрегистра­ции данного объекта (ст. 234 ГК).

Вместе с тем до истечения указанных сроков фактический добросо­вестный владелец вещи пользуется защитой своего владения против всех иных лиц, т.е. наравне с титульными владельцами имущества. Т.о., и фактическое владение приобретает определенное юри­дическое значение.

К числу бесхозяйных вещей закон относит брошенные собственни­ком вещи (ст. 226 ГК). Если эти вещи не имеют значительной стои­мости (ниже суммы, соответствующей 5-кратному МРОТ) либо представляют собой различные отходы, они м.б. обращены в собственность лица, на территории которого находятся (собственника или иного титульного владельца ЗУ, водоема и т.д.), путем совершения им фактических действий, свидетельствующих об обращении этих вещей в собственность нового владельца. Все иные брошенные собственником вещи могут поступить в собственность нового владельца лишь в судебном порядке - путем признания их бесхозяйными с распространением на них соответствую­щего режима, предусмотренного ст. 225 ГК.

Нашедший потерянную вещь не становится ее собственником. Он, прежде всего, обязан уведомить о находке лицо, потерявшее вещь, либо иного известного ему законного владельца вещи, либо сдать ее в орган милиции, ОМС, либо владельцу помещения или транспортного средства, в котором обнаружена потерянная вещь. Нашед­ший вещь вправе хранить ее и у себя, отвечая в этом случае за ее возмож­ную утрату или повреждение при наличии грубой неосторожности или умысла и в пределах стоимости такой вещи (ст. 227 ГК).

По истечении 6 мес. с момента заявления о находке органу милиции или ОМС при отсутствии сведений о за­конном владельце вещи нашедший вещь приобретает на нее право соб­ственности. При его отказе от этого возникает право муниципальной собственности на найденную вещь (ст. 228 ГК).

Нашедший вещь имеет право на возмещение расходов по хранению этой вещи либо от ее законного владельца, либо от ОМС, в собственность которого поступила найденная им вещь, а также право на вознаграждение за находку от лица, управомоченного на получение вещи (ст. 229 ГК).

Во всех этих случаях речь идет о движимом имуществе. Под аналогич­ный по сути правовой режим подпадают и безнадзорные животные, кото­рые по истечении 6 мес. с момента заявления об их задержании и необнаружении их законного владельца поступают в собственность на­шедшего их лица, а при его отказе - в муниципальную собственность (п. 1 ст. 231 ГК). При возврате безнадзорных домашних животных прежнему владельцу обнаружившее их лицо имеет право на возмещение необ­ходимых расходов, понесенных на их содержание, и на вознаграждение по правилам о вознаграждении за находку (ст. 232 ГК).

Согласно ст. 233 ГК клад поступает в собственность лица - соб­ственника имущества, в котором был сокрыт клад (ЗУ, строения и т.п.), и лица, обнаружившего клад, причем в равных долях, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Если же предва­рительное согласие собственника имущества, где был обнаружен клад, не было получено, клад целиком должен поступить именно ему, а не обна­ружившему клад лицу.

Лишь входящие в состав клада вещи, относящиеся к памятникам истории и культуры, подлежат передаче в госсобствен­ность с вознаграждением в размере половины их стоимости, поступаю­щим собственнику имущества, где был сокрыт клад, и нашедшему его лицу. При неполучении последним предварительного согласия собст­венника на раскопки или поиск ценностей указанное вознаграждение целиком поступает собственнику.

Т.о., обнаружение клада может стать основанием воз­никновения права частной или госсобственности.

Основным производным способом возникновения права собственности является приобретение имущества на основании гражданско-правовых договоров приобретения (отчуждения) имущества. К подобным договорам относятся договоры купли-продажи, поставки, мены, дарения, подряда, учредительный договор о создании общества (товарищества), а также иные сделки об отчуждении имущества. Этот перечень не является исчерпывающим, поскольку, согласно ч. 1 ст. 8 ГК, гражданские права и обязанности (в т.ч. и право собственности) возникают не только из договоров и сделок, предусмотренных законом, но и из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Также производным способом приобретения права собственности ЮЛ является правопреемство в результате реорганизации ЮЛ. В соответствии с п. 2 ст. 218 ГК в случае реорганизации ЮЛ право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к ЮЛ – правопреемникам реорганизованного ЮЛ. Во всех случаях реорганизации, в соответствии со ст. 58 ГК, имущество, права и обязанности ЮЛ правопредшественника переходят (полностью или в части) на основании передаточного акта или разделительного баланса к вновь созданному ЮЛ – правопреемнику, за исключением случая присоединения, при котором новое ЮЛ не создается, а права и обязанности присоединенного ЮЛ переходят к др. ЮЛ.

Еще одним основанием возникновения права собственности является наследование имущества. Граждане и государство могут наследовать имущество гражданами как по закону, так и по завещанию. Наследовать имущество граждан могут и ЮЛ в случаях, когда гражданин завещает все или часть своего имущества конкретному ЮЛ.

Важное правовое значение имеет определение момента возникновения права собственности у приобретателя, поскольку с этого момента новый собственник по общему правилу имеет право извлекать блага из этого имущества, нести бремя его содержания, а также риски случайной гибели имущества. В соответствии со ст. 223 ГК право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. Передачей, согласно ст. 224 ГК, признается вручение вещи приобретателю, а равно сдача перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки. Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица. Договором между сторонами собственности на вещь (например, момент заключения договора, получения денег и пр.). В некоторых случаях, исходя из существующих обстоятельств, целесообразно отступать от общего правила определения момента возникновения права собственности на имущество.

В некоторых случаях, когда закон предусматривает обязательную госрегистрацию прав на имущество, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации (ч. 2 ст. 223 ГК) независимо от фактической передачи вещи. Согласно ч. 2 ст. 8 ГК право на имущество, подлежащее госрегистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав. В основном эти нормы распространяются на совершение сделок с недвижимостью. Право собственности на здания, сооружения и др. вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее госрегистрации, возникает с момента такой регистрации.

С момента перехода права собственности на имущество к собственнику переходит, согласно ст. 211 ГК, риск случайной гибели или повреждения имущества. Но данная норма также является диспозитивной, и стороны в договоре отчуждения имущества могут предусмотреть иной момент перехода риска случайной гибели имущества.

Право собственности является наиболее развитым и устойчивым вещным правом, составляя основную юридическую предпосылку и результат нормального имущественного оборота. Поэтому в законе подробно прописаны не только основания приобретения права собственности, но и основания его прекращения (правопрекращающие юридические факты).

ГК РФ предусматривает следующие основания прекращения права собственности:

1) отчуждение собственником своего имущества др. лицам на основании договора;

2) отказ собственника от права собственности на принадлежащее ему имущество (ст. 236 ГК);

3) гибель или уничтожение имущества, в т.ч. его потребление;

4) прекращение существования собственника имущества – смерть гражданина, ликвидация или реорганизация ЮЛ;

5) принудительное изъятие (выкуп) имущества у собственника.

Обычно случаи прекращения права собственности связаны с прекращением существования самого имущества – объекта права собственности (гибель, уничтожение, потребление), а также с прекращением существования самого собственника – смертью ФЛ, ликвидацией или реорганизацией ЮЛ.

Особую группу оснований прекращения права собственности составляют случаи прекращения права собственности помимо воли собственника. В соответствии с п. 2 ст. 235 ГК принудительное изъятие имущества у собственника допускается в случаях, прямо предусмотренных ФЗ:

1) при обращении взыскания на имущество по обязательствам лица (ст. 237 ГК);

2) при отчуждении имущества, которое в силу закона не может принадлежать данному лицу (ст. 238 ГК);

3) при отчуждении недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка (ст. 239 ГК);

4) при выкупе бесхозяйственно содержащихся культурных ценностей, домашних животных (ст. 240, 241 ГК);

5) при реквизиции (ст. 242 ГК), конфискации (ст. 243 ГК), национализации (ст. 235 ГК), в иных случаях, предусмотренных законом.

Основным и наиболее распространенным способом принудительного изъятия имущества у собственника является обращение взыскания на имущество по обязательствам собственника. В соответствии со ст. 237 ГК изъятие имущества путем обращения взыскания на него по обязательствам собственника производится на основании решения суда (АС), если иной порядок обращения взыскания не предусмотрен законом или договором. По общему правилу взыскание в первую очередь обращается на денежные средства должника, а при отсутствии у ЮЛ (гражданина-предпринимателя) денежных средств, достаточных для удовлетворения требований, взыскание м.б. обращено на любое принадлежащее должнику имущество.

Но основным способом прекращения права собственности на имущество является отчуждение имущества собственником по своей воле при заключении договоров купли-продажи, поставки, мены и иных договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему.

Особый случай прекращения права собственности - это приватиза­ция государственного и муниципального имущества (п. 2 ст. 235 ГК).

Такая приватизация не распространяется на имущество частных собст­венников и в силу этого не может рассматриваться в качестве общего основания прекращения права собственности. Вместе с тем она всегда становится основанием возникновения права частной собственности (граждан и ЮЛ). Наконец, она может производиться то­лько в порядке, предусмотренном законами о приватизации, а не об­щим гражданским законодательством. Иначе говоря, она не регулиру­ется правилами ГК и изданными в соответствии с ним законами.

Вопросы для самопроверки

1. Что является основанием возникновения права собственности?

2. Основания приобретения права собственности.

3. Кому принадлежит право собственности на плоды и доходы от использования имущества?

4. Что является моментом возникновения права собственности?

5. Для чего необходимо определять момент возникновения права собственности?

6. Что является основанием прекращения права собственности?

7. Основания прекращения права собственности.

8. Что такое приобретательная давность?

9. Каковы основания прекращения права собственности?

10. В каких случаях возможно принудительное изъятие имущества у собственника?

11. Право собственности (приобретение, прекращение).


5.4. Вещные права лиц, не являющихся собственниками

Имущество может принадлежать лицу не только на праве собственности, но и на основании ограниченных вещных прав. Лицо, имеющее вещные права на имущество, использует его не только в соответствии с законом, но и с указаниями собственника, поэтому его вещное право, в отличие от права собственности, ограничено, поскольку имущество, составляющее объект вещного права, принадлежит на праве собственности др. лицу.

Ограниченные вещные права имеют следующие особенности:

1) предоставляют лицу возможность владеть, пользоваться и распоряжаться чужим имуществом;

2) носят производный и зависимый характер по отношению к праву собственности;

3) их содержание ограничено по сравнению с правом собственности;

4) защищаются теми же средствами и способами, что и право собственности, в т.ч. и против самого собственника;

5) переход права собственности на имущество к др. лицу не является основанием для прекращения иных вещных прав на это имущество.

В соответствии со ст. 216 ГК важнейшими вещными правами наряду с правом собственности являются:

право ХВ имуществом (ст. 294 ГК);

право ОУ имуществом (ст. 296 ГК);

право пожизненного наследуемого владения земельным участком (ст. 265 ГК, ст. 21 ЗК);

право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (ст. 268 ГК, ст. 20 ЗК);

сервитуты (ст. 274, 277 ГК, ст. 23 ЗК).

На праве ХВ, согласно ст. 294 ГК, имущество принадлежит государственным и муниципальным УП, которые владеют, пользуются и распоряжаются этим имуществом в пределах, определяемых ГК.

Объектом данного вещного права являются те виды имущества, ко­торые переданы предприятию и предназначены для его деятельности (включая здания, сооружения, оборудование, инвентарь, права требова­ния и т.д.).

ГК ограничивает права УП на праве ХВ по распоряжению недвижимым имуществом. Согласно п. 2 ст. 295 ГК предприятие не вправе продавать недвижимое имущество, сдавать в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в УК ХТ и ХО или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

На праве ОУ имущество принадлежит, согласно ст. 296 ГК, КП, а также учреждениям в отношении закрепленного за ними имущества. Объект права - имущество КП и учреждения.

Права КП и учреждений ограничены законодательством в большей степени, чем права УП. В соответствии со ст. 297 ГК КП вправе отчуждать или иным способом распоряжаться всем закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества, а самостоятельно может распоряжаться лишь произведенной им продукцией, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Учреждение, в соответствии со ст. 298 ГК, также не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете.

Более широкие права предоставлены и собственнику имущества, закрепленного за КП или учреждением. Согласно п. 2 ст. 296 ГК собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

Поскольку вещные права являются производными и зависимыми от права собственности, специфическим основанием прекращения права ХВ и права ОУ имуществом является решение собственника. Кроме того, право ХВ и право ОУ имуществом прекращаются по основаниям, предусмотренным законодательством для прекращения права собственности.

Право ХВ и право ОУ сохраняются у государственного (муниципального) УП или учреждения при переходе права собственности на имущество к др. лицу. Кроме того, вещные права государственных и муниципальных УП подлежат защите, согласно ст. 305 ГК, наравне с правом собственности, в т.ч. и от незаконных действий самого собственника.

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие ограниченных вещных прав.

2. Какие виды ограниченных вещных прав существует?

3. В чем отличие права ХВ от права собственности?

4. Право ХВ (понятие, содержание).

5. В чем отличие права ХВ от права ОУ?

6. Право ОУ имуществом (понятие, содержание).

7. Вправе ли собственник изъять имущество у УП или учреждения?

8. Право ХВ и право ОУ имуществом: общие признаки и принципиальные отличия.


5.5. Общая собственность

Общая собственность представляет собой отношения принадлежности имущества нескольким лицам одновременно, при котором все эти лица являются субъектами права собственности на данное имущество, т.е. в данном случае одно право собственности одновременно имеет несколько субъектов.

Общая собственность возникает, в соответствии с п. 4 ст. 244 ГК, при поступлении в собственность 2 или нескольких лиц имущества, которое не м.б. разделено без изменения его назначения (неделимые вещи) либо не подлежит разделу в силу закона. Кроме того, общая собственность на делимое имущество возникает в случаях, предусмотренных законом или договором.

Основание возникновения права общей собственности является заключение гражданско-правовых сделок (договора купли-продажи, договора о совместной деятельности), наследование имущества и иные основания, предусмотренные для возникновения права собственности.

ГК (п. 2 ст. 244) выделяет 2 вида общей собственности: с определением долей каждого из собственников в праве собственности (общая долевая) и без определения долей (общая совместная).

При общей долевой собственности каждый из ее участников имеет определенную долю в праве собственности на конкретное имущество. Как правило, общая собственность на имущество является долевой, за исключением тех случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество. Предусмотрен законом и порядок определения размера долей: их размер м.б. определен законом или соглашением всех участников, а если размер долей не определен, доли предполагаются равными. Соглашением всех участников м.б. также установлен порядок определения и изменения их долей в зависимости от вклада каждого из них в образование и приращение общего имущества.

Владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется, согласно п. 1 ст. 247 ГК, по соглашению всех ее участников (именно всех, а не большинства). При недостижении согласия порядок владения и пользования общим имуществом устанавливает суд. Распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, также осуществляется по соглашению всех участников. Но при этом, в соответствии с п. 2 ст. 246 ГК, участник долевой собственности вправе по своему усмотрению в любой момент продать, завещать, отдать в залог свою долю или распорядиться ею иным образом. При отчуждении своей доли по договорам купли-продажи, меня или иной возмездной сделки участник обязан соблюдать правила, установленные ст. 250 ГК, в соответствии с которой участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Каждый участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего имущества. Если соглашение о способе и условиях раздела общего имущества или выдела доли одного из них не достигнуто, участник долевой собственности вправе, согласно п. 3 ст. 252 ГК, требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества в судебном порядке. Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен, участник долевой собственности имеет право на выплату ему стоимости его доли др. участниками долевой собственности. Выдел доли участника долевой собственности в натуре м.б. произведен также по требованию кредиторов этого участника для обращения на нее взыскания.

Общая совместная собственность характеризуется одновременной принадлежностью имущества нескольким лицам сообща, без выделения долей. В данном случае право собственности целиком принадлежит нескольким лицам одновременно. Наличие общей совместной собственности предполагает существование между ее участниками особых отношений. В соответствии с п. 3 ст. 244 ГК образование общей совместной собственности на имущество происходит лишь в случаях, прямо предусмотренных законом.

В соответствии с ГК общая совместная собственность возникает на имущество, нажитое супругами во время брака (ст. 256) и на имущество крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 257).

Участники совместной собственности, согласно ст. 253 ГК, сообща владеют и пользуются общим имуществом, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех участников. Каждый из участников совместной собственности вправе совершать сделки по распоряжению общим имуществом, если иное не вытекает из соглашения всех участников, поскольку предполагается, что он изначально имеет согласие на совершение сделки по распоряжению имуществом, находящимся в общей совместной собственности.

Вопросы для самопроверки

1. Что такое общая собственность?

2. Общая собственность (понятие, основания возникновения, виды).

3. Общая собственность ( понятие, приобретение, прекращение).

4. Какие существуют виды общей собственности?

5. В каких случаях возникает общая совместная собственность?

6. Право общей совместной собственности (понятие, основания возникновения, порядок осуществления).

7. Как осуществляется владение и распоряжение совместной собственностью?

8. Право общей долевой собственности (понятие, основания возникновения, порядок осуществления).

9. Как осуществляется владение и распоряжение общей собственностью?

10. Право преимущественной покупки доли в общей собственности (понятие, порядок осуществления).


5.6. Защита права собственности и др. вещных прав

Защита права собственности субъектов осуществляется различными отраслями права: государственным, уголовным, административным, трудовым и гражданским. Гражданское право устанавливает гражданско-правовые способы защиты права собственности. Защита права собственности осуществляется лишь в случаях его нарушения и представляет собой совокупность гражданско-правовых способов, применяющихся при нарушении права собственности.

Гражданско-правовые способы защиты права собственности включают:

  1. вещно-правовые способы защиты;

  2. обязательственно-правовые способы защиты;

  3. иные гражданско-правовые способы защиты;

  4. предъявление исков госорганам.

Вещно-правовые способы защиты применяются как средство абсолютной защиты прав собственника в случаях, когда непосредственно нарушается право собственности (например, при незаконном изъятии имущества у собственника). Они противопоставля­ются обязательственно-правовым способам защиты имущественных прав, которые применяются в случаях, когда собственник связан с пра­вонарушителем обязательственными (договорными) отноше­ниями.

Например, в случае, когда арендатор не возвращает арендодате­лю-собственнику принадлежащее ему имущество по окончании срока договора и тем самым нарушает право собственности последнего, испо­льзуются обязательственно-правовые способы защиты, учитывающие специфику конкретных взаимоотношений сторон

ГК предусматривает следующие вещно-правовые способы защиты права собственности:

- виндикационный - истребование имущества из чужого незаконного владения (ст. 301, 302 ГК);

- негаторный - требование устранения всяких нарушений его права, не связанных с лишением владения (ст. 304 ГК);

- иск о признании права собственности (ст. 12 ГК).

Истребование имущества из чужого незаконного владения получило в теории права название «виндикационный иск». В соответствии со ст. 301 ГК собственник вправе принудительно истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. Т.е. виндикационный иск – это иск «невладеющего собственника вещи к владеющему ею несобственнику». Такой иск предусмотрен на случай утраты собственником владения своей вещью.

Субъектом права на виндикацию является собственник или иной ти­тульный (законный) владелец, который, следовательно, должен доказать свое право на истребуемое имущество, т.е. его юридический титул. Субъ­ектом обязанности здесь является незаконный владелец, фактически обла­дающий вещью на момент предъявления требования. Если к этому мо­менту вещи у ответчика не окажется, виндикационный иск предъявлять нельзя, ибо исчез сам предмет виндикации. В этом случае собственник может предъявить лишь иск о возмещении убытков.

Объектом виндикации во всех случаях является индивидуально-определенная вещь, сохранившаяся в натуре. Невоз­можно предъявить виндикационный иск в отношении вещей, опреде­ляемых родовыми признаками или не сохранившихся в натуре (напри­мер, в случае, когда спорное строение капитально перестроено факти­ческим владельцем, а не просто отремонтировано, и стало практически новой недвижимой вещью). Суть требований по такому иску - возврат конкретной вещи, а не замена ее др. вещью или вещами того же рода и качества.

Право собственника истребовать свою вещь из чужого незаконного владения не всегда подлежит удовлетворению (см. табл. 2). Будет или не будет возвращено имущество собственнику зависит, согласно ст. 302 ГК, от следующих условий:

1) каким образом выбыла вещь из владения собственника (по его воле или помимо его воли). Имущество считается выбывшим по воле собственника, когда он сам добровольно передал свою вещь лицу, которое впоследствии произвело ее незаконное отчуждение. Помимо воли собственника имущество выбывает при его утере самим собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, при похищении имущества у собственника или у указанного лица и в иных случаях;

2) возмездно или безвозмездно была получена вещь ее приобретателем;

3) как действовал приобретатель вещи – добросовестно или недобросовестно. Добросовестный приобретатель, согласно ст. 302 ГК, не знал или не мог знать, что приобретает имущество у лица, которое не имело права его отчуждать.

Таблица 2

Возможность и невозможность истребования собственником своего имущества из чужого незаконного владения


М.б. истребовано

Не м.б. истребовано

У любого приобретателя, получившего имущество безвозмездно от лица, которое не имело права его отчуждать.

У добросовестного приобретателя, возмездно получившего вещь, вышедшую из владения собственника помимо его воли.

У недобросовестного приобретателя.

Деньги, а также ЦЕБ на предъявителя у их добросовестного приобретателя.

У добросовестного приобретателя, возмездно получившего вещь, вышедшую из владения собственника по его воле.


При возврате имущества из незаконного владения всегда возникают вопросы возмещения собственнику не полученных им доходов от своего имущества, а приобретателю – понесенных расходов по содержанию чужого имущества.

В соответствии со ст. 303 ГК недобросовестный приобретатель обязан возвратить или возместить собственнику все доходы, которые он извлек или должен был извлечь за все время владения имуществом собственника. От добросовестного приобретателя собственник вправе требовать возврата или возмещения лишь всех тех доходов, которые он извлек или должен был извлечь со времени, когда узнал или должен был извлечь со времени, когда узнал или должен был узнать о неправомерности владения или получил повестку по иску собственника о возврате имущества.

Собственник, в свою очередь, обязан возместить владельцу (как добросовестному, так и недобросовестному) стоимость произведенных им необходимых затрат на содержание имущества с того времени, с которого собственнику причитаются доходы от имущества.

Произведенные улучшения имущества вправе оставить за собой лишь добросовестный владелец в случае, если они м.б. отделены без повреждения имущества. А если такое отделение улучшений невозможно, то добросовестный владелец имеет право требовать возмещения произведенных на улучшение затрат.

Негаторный иск – требование собственника об устранении всяких нарушений его права, не связанных с лишением владения. Согласно ст. 304 ГК собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Пример. Нарушением прав собственника является возведение строения или сооружения на соседнем участке, препятствующего проходу и проезду собственника на свой участок.

Особенностью данной категории исков является нераспространение на них сроков исковой давности, поскольку иск об устранении нарушения м.б. заявлен в любой момент, пока существует данное нарушение.

Иск о признании права собственности является одним из способов защиты гражданских прав, предусмотренных ст. 12 ГК. Основную разновидность подобных требований составляют требования об освобождении имущества от ареста (исключения из описи). Иски о признании права собственности на имущество оспариваются сторонами и его принадлежность не м.б. однозначно установлена.

К иным гражданско-правовым способам защиты относятся спецспособы защиты, такие как восстановление имущественных прав гражданина, объявленного умершим при его последующей явке, возвращение в первоначальное положение имущественного состояния участников недействительных сделок и некоторые др. способы.

Вопросы для самопроверки

1. Какие способы защиты права собственности являются вещно-правовыми?

2. Понятие и способы защиты права собственности и др. вещных прав.

3. Что такое виндикационный иск?

4. От каких условий зависит возможность возврата имущества из чужого владения?

5. Что такое негаторный иск?

6. В каком случае предъявляется иск о признании права собственности?

7. Система судов РФ: АС, суды общей юрисдикции, третейские суды.


Глава 6. Исковая давность (ИД) в гражданском праве

6.1. Понятие ИД

Гражданско-правовые отношения возникают, изменяются и прекращаются под воздействием различных юридических фактов, особое место среди которых занимают сроки, поскольку течение срока происходит независимо от воли человека, но его продолжительность, начало и прекращение определяются человеком. В гражданском праве существует большое количество различных сроков, но наиболее известны среди них сроки давности. ИД – период времени, в течение которого можно требовать принудительного осуществления и защиты нарушенного права через АС или ТС. Согласно ст. 195 ГК ИД признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Законодательство гарантирует управомоченному лицу защиту принадлежащих ему гражданских прав путем предоставления возможности в установленные сроки обращаться к компетентным государственным или иным органам с требованием о принудительном осуществлении и защите своего права.

Сроки ИД имеют двойственную природу. С одной стороны, согласно ст. 198 ГК сроки ИД и порядок их исчисления не м.б. изменены соглашением сторон, т.е. являются императивными. Но, с др. стороны, в соответствии со ст. 199 ГК ИД применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока ИД не означает прекращения прав и требований лица. Согласно ст. 199 ГК требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока ИД.

Т.о., истечение срока ИД приводит лишь к утрате права обращаться за судебной защиты путем предъявления иска, поскольку неосуществление права в течение какого-либо времени не влечет его утрату или какие-либо санкции, т.к. лицо свободно в осуществлении своих прав.

Даже после истечения срока ИД лицо имеет право на получение стоимости поставленного по договору товара и на возмещение убытков, вызванных неисполнением обязательства, но не имеет права требовать этого через суд в принудительном порядке.

В том случае если должник или иное обязанное лицо исполнит обязанность и удовлетворит требования по истечении срока ИД, такое удовлетворение будет считаться законным. А должник, согласно ст. 206 ГК, не вправе требовать исполненное обратно, хотя бы в момент исполнения указанное лицо и не знало об истечении давности. Имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока ИД, не является неосновательным обогащением и, согласно ст. 1109 ГК, не подлежит возврату.

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие исковой давности.

2. Как применяются сроки ИД?

3. К каким последствиям приводит пропуск срока ИД?


6.2. Сроки ИД. Начало течения, приостановление, перерыв и восстановление срока ИД

В гражданском зако­нодательстве РФ сроки ИД подразделяются на 2 вида: общий и специальные.

Общий срок ИД установлен ст. 196 ГК в 3 года и подлежит применению в виде общего правила (если только для соответствующего требования не установлен спецсрок). Нно в законодательстве м.б. установлены иные сроки ИД для некоторых требований. Ст. 197 ГК предусмотрена возможность установления для отдельных видов требований спецсроков ИД, сокращенных или более длительных по сравнению с общим сроком. Важная особенность в том, что спецсроки м.б. установлены только законом, а не подзаконными актами. Как правило, спецсроки ИД являются менее продолжительными, чем общий срок, поэтому их часто называют сокращенными сроками ИД.

В настоящее время ГК предусматривает следующие спецсроки ИД, перечень которых приведен в табл. 3.

Таблица 3

Спецсроки ИД


Продолжительность срока

Отношения, к которым применяется срок

Норма права

10 лет со дня начала исполнения ничтожной сделки

Иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки

Ст. 181 ГК

1 год со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах недействительности сделки

Иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности

Ст. 181 ГК

2 года с момента уведомления собственника земли о выкупе

Иск о выкупе земельного участка для госнужд

Ст. 282 ГК

1 год

Иск о ненадлежащем качестве работы, выполненной по договору подряда (за исключением зданий и сооружений)

Ст. 725 ГК

1 год с момента получения ответа на претензию или неполучения его в срок

Иск к перевозчику по спорам, связанным с перевозкой груза

Ст. 797 ГК

6 месяцев с момента получения ответа на претензию или неполучения его в срок

Иск к предприятиям железнодорожного транспорта по спорам, связанным с перевозкой пассажиров и багажа

Ст. 22 Закона от 25.08.95 г. «О федеральном железнодорожном транспорте»

2 года

Иск по требованиям, вытекающим из договора имущественного страхования

Ст. 966 ГК


Кроме общих и спецсроков ИД, в законодательстве предусмотрены требования, на которые исковая давность не распространяется, т.е. в данном случае ИД не имеет срока. В соответствии со ст. 208 ГК ИД не распространяется на требования:

о защите личных неимущественных прав и др. нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом;

вкладчиков к банку о выдаче вкладов;

о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина;

собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (ст. 304);

иные требования в случаях, установленных законом.

Как и любой срок, срок ИД имеет свое начало. В соответствии с п. 1 ст. 200 ГК течение срока ИД начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Если обязательство имеет определенный срок исполнения, то течение ИД начинается по окончании срока исполнения.

Т.о., для определения начала срока ИД необходимо установить, во-первых, действительно ли нарушено право лица, а во-вторых, когда лицо, право которого нарушено, узнало (должно было узнать) о нарушении своих прав.

ИД как определенный отрезок времени течет непрерывно. Но бывают обстоятельства, при которых управомоченное лицо не имеет объективной возможности предъявить иск и защищать свои права. В целях защиты прав лица в законодательстве предусмотрена возможность приостановления срока ИД. Приостановление ИД означает прекращение течения срока в период существования того или иного обстоятельства и возобновление течения срока после устранения данного обстоятельства. Основаниями приостановления срока ИД в соответствии со ст. 202 ГК РФ являются (исчерпывающий перечень):

1) чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила), препятствующее предъявлению иска;

2) нахождение истца или ответчика в составе вооруженных сил, переведенных на военное положение;

3) отсрочка исполнения обязательств (мораторий), установленная на основании закона Правительством РФ;

4) приостановление действия закона или иного правового акта, регулирующего соответствующее отношение.

Возникновение одного из указанных обстоятельств приостанавливает течение срока ИД до его прекращения. Со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления давности, течение ее срока продолжается, а оставшаяся часть срока удлиняется до 6 мес.

В отличие от приостановления, перерыв срока ИД означает возобновление срока ИД заново. Независимо от того, когда произошел перерыв срока ИД, все время давности, имевшееся до перерыва, уничтожается и срок ИД начинает течь заново. В соответствии со ст. 203 ГК течение срока ИД после перерыва начинается заново, время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок. Оснований перерыва течения срока ИД всего 2: предъявление иска в установленном порядке и совершение обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. Действия, свидетельствующие о признании долга, в законе не указываются. К таким действиям может относиться прежде всего собственно признание долга должником перед кредитором, сделанное в той или иной форме. Это признание м.б. сделано и др. лицами, не являющимися субъектами данного правоотношения, но кре­дитору д.б. об этом известно. В противном случае признание долга посторонним лицом не достигает цели.

Признанием долга является также частичная его уплата. Исполне­ние обязательства по частям по общему правилу возможно в том слу­чае, когда это предусмотрено законом, установлено соглашением сто­рон в договоре или вытекает из существа обязательства (ст. 311 ГК). Частичное исполнение обязательства без предварительного согласия кредитора последний вправе не принимать, если это ущемляет его ин­тересы.

Примером действий, свидетельствующих о признании долга, является оформление актов (протоколов) сверки задолженности сторон по договору поставки и др. длящимся договорам.

В тех случаях, когда про­пуск срока обусловлен обстоятельствами, существенно затрудняющими или делающими невозможным своевременное предъявление иска, хотя и не являющимися основаниями приостановления или перерыва срока давности, этот срок м.б. восстановлен.

Под восстановлением подразумеваются действия суда, который, несмотря на пропуск срока давности, считает необходимым защищать нарушенное право. Для этого суд должен признать причины пропуска срока ИД уважительными.

Восстановление срока давности возможно лишь в отношении граж­дан и только при наличии обстоятельств, связанных с личностью истца. В ст. 205 ГК приведен примерный перечень оснований, которые могут считаться достаточными для восстановления срока ИД: тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и др. связанные с личностью истца обстоятельства.

Все эти обстоятельства учитываются лишь в случаях, когда они имели место в последние 6 мес. или в течение срока давности (если он меньше либо равен 6 мес.).

Восстановление срока ИД независимо от причин его пропуска не допускается по искам не только ЮЛ, но и граж­дан-предпринимателей по требованиям, связанным с осуществлением ими ПД.

При восстановлении срока ИД суд обязан указать в решении обстоятельства, которые, по его мнению, являются основа­нием к восстановлению.

В ст. 205 ГК приведен неполный перечень «обстоятельств, свя­занных с личностью истца». Наряду с тяжелой болезнью, беспомощным состоянием, неграмотностью суд может принять во внимание и такие обстоятельства, как длительная командировка истца, невозможность предъявления иска из-за полного отсутствия средств к существованию и для оплаты госпошлины и т.п. В любом случае, признавая ту или иную причину уважительной, суд, во-первых, должен это обосновать, во-вторых, обязан установить связь этого обстоятельства с личностью истца.

По смыслу ст. 205 ГК обстоятельства, связанные с личностью ответчика (его болезнь, длительное отсутствие, если он предпринима­тель - банкротство), не могут служить уважительными причинами вос­становления срока.

Восстановление общего и сокращенных сроков ИД дает возможность защитить интересы кредитора, когда он по тем или иным объективным причинам оказался не в состоянии своевременно предъявить иск.

Объективный характер носят и причины, предусмотренные ст. 202 ГК, по которым приостанавливается течение срока ИД. Различие состоит в том, что приостановление течения давностного срока возможно лишь по основаниям, указанным в законе. Если имеет место тот или иной факт, которому закон придал приостанавливающее значение, то суд исходит из этого факта и принимает решение о при­остановлении течения давностного срока.

Основания же восстановления срока ИД устанавли­ваются судом.

В тех случаях, когда причина пропуска срока ИД признается уважительной, суд должен восстановить его по всем требованиям (как основным, так и дополнительным), вытекающим из данного правоот­ношения. Восстановление срока ИД по доптребова­ниям аналогично применению исковой давности по ним.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие и виды сроков в гражданском праве.

2. Правила исчисления сроков.

3. Как определяется начало срока ИД?

4. Какие сроки ИД предусмотрены законодательством?

5. Сроки ИД: понятие и виды. Последствия истечения срока исковой давности.

6. Понятие исковой давности, общие и специальные сроки ИД.

7. Понятие срока ИД (общий и спецсроки ИД, порядок исчисления).

8. Приостановление и перерыв течения срока исковой давности.

9. Восстановление срока исковой давности.

10. На какие требования ИД не распространяется?

11. Что является основанием для перерыва срока ИД?

12. Что является основанием для приостановления срока ИД?


Глава 7. Сделки, представительство и обязательства

7.1. Сделки

7.1.1. Понятие и виды сделок

Сделки – это волевые действия ФЛ или ЮЛ, направленные на установление, изменение или прекращение юридических отношений (гражданских прав и обязанностей) (ст. 153 ГК).

Для признания тех или иных совершаемых действий сделкой необходимо соблюдение следующих существенных условий:

1) совпадение действительного намерения совершающего сделку лица с его внешним выражением;

2) правовая цель сделки – возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений;

3) придание сделке требуемой законом формы;

4) правомерность сделки.

Все многообразие совершаемых сделок разделено в теории права на определенные виды по различным основаниям. Например, по числу участвующих сторон, по моменту возникновения сделки и т.п.

По числу участвующих сторон различают одно-, двух- или многосторонние сделки (ст. 154 ГК) в зависимости от того, выражение воли какого количества лиц необходимо для совершения сделки. Односторонней считается сделка, для совершения которой необходимо и достаточно выражение воли одной стороны.

Односторонней сделкой является составление доверенности (ст. 185 ГК), отказ стороны от исполнения договора (полностью или частично) (п. 3 ст. 450 ГК), банковская гарантия (ст. 368 ГК).

Сделки, для совершения которых требуется выражение согласованной воли 2 или более сторон, являются двусторонними (2 стороны) либо многосторонними (3 и более сторон). В теории права такие сделки называются «договором».

Необходимо отличать количество сторон сделки от фактического числа лиц, участвующей в ней. Например, сделка купли-продажи всегда является двусторонней (продавец – покупатель), несмотря на то что на стороне и продавца, и покупателя могут выступать несколько лиц.

По моменту возникновения сделки различаются реальные и консенсуальные сделки. Указанное деление возникло еще в римском праве. Консенсуальной сделкой является сделка, которая считается совершенной с момента достижения соглашения сторон.

Сделка купли-продажи является консенсуальной, т.к. считается заключенной в момент достижения соглашения сторон. Передача вещи, уплата денег или иные действия сторон совершаются уже после заключения сделки.

Реальными сделками являются сделки, которые считаются совершенными только с момента передачи вещи от одной стороны к др. Указанное различие носит не только теоретический, но и практический характер, поскольку, если сделка считается совершенной в момент достижения соглашения (консенсуальная сделка), то стороны вправе требовать друг от друга исполнения данной сделки (передачи вещей, денег), а требовать исполнения реальной сделки только после достижения соглашения (подписания договора) – невозможно.

Надо обратить внимание на то, что договор займа (ст. 807 ГК) является реальной сделкой, а кредитный договор (ст. 819 ГК) – консенсуальной.

Договоры (как разновидность сделок) м.б. возмездными или безвозмездными. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным, а безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо др. стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (ст. 423 ГК).

Согласно ст. 424 ГК при отсутствии в возмездном договоре цены или условий ее определения исполнение договора д.б. оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Для совершения сделки ей необходимо придать соответствующую форму, поскольку только при соблюдении требуемой формы сделка порождает права и обязанности сторон.

В соответствии с п. 1 ст. 158 ГК сделки могут совершаться в устной или в письменной форме (простой или нотариальной).

Устная форма сделки означает, что воля сторон выражается словесно, хотя в некоторых случаях она может подтверждаться выдачей письменных документов, передачей имущества.

Ст. 159 ГК определяет сферу применения устной формы сделок, предусматривая в п. 1 общее правило о том, что все сделки, для которых не установлена письменная форма, м.б. совершены устно, т.е. посредством словесного их выражения (при встрече, по те­лефону, радиосвязи и т.д.).

Согласно п. 2 ст. 159 ГК устная форма допускается в отношении следующих сделок:

исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность;

Например, мелкие бытовые сделки, не требующие письменной фиксации прав и обязанностей сторон

во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если есть соглашение сторон об устной форме исполнения письменной сделки, только если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Например, передача имущества, приемка работ, уплата денежного долга и т.д. Такие действия носят разовый характер и часто влекут прекращение взаимных прав и обязанностей по сделке. Поэтому совершение таких сделок допускается по соглашению сторон в упрощенной - устной форме.

Письменная форма сделки означает ее совершение путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (ст. 160 ГК). Письменная форма сделки бывает 2 видов: простая письменная или нотариальная.

Договоры (двух- или многосторонние сделки) могут совершаться как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Воз­можно заключение сделки также посредством составления нескольких документов в случаях обмена офертой и акцептом (п. 2 ст. 434 ГК) или последующего дополнения (изменения) сторонами условий ранее совершенной сделки.

На практике большая часть договоров между ЮЛ оформляется путем составления единого документа, подписанного руководителями и скрепленного печатями данных организаций.

Законодательство требует соблюдать письменную форму сделки в зависимости от таких условий, как:

субъектный состав сделки;

содержание сделки (цена или сумма сделки);

случаи, прямо указанные законом.

Закон обязывает совершать в простой письменной форме следующие сделки:

юридических лиц между собой и с гражданами;

граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ;

граждан между собой независимо от суммы сделки в случаях, предусмотренных законом. Такое требова­ние предусмотрено для многих сделок: доверенности (ст. 185 ГК), соглашения о неустойке (ст. 331 ГК), залога (ст. 339 ГК), задатка (ст. 380 ГК), некоторых случаев дарения (ст. 574 ГК), аренды на срок более 1 года (ст. 609 ГК) и др.

Из этого правила есть 2 исключения:

соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые м.б. совершены устно (например, сделки, исполняемые при самом их совершении);

простой письменной формы недостаточно для сделок, требующих нотариального удостоверения.

Нотариальная форма сделки устанавливает доптребования к оформлению сделки. Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на письменном документе, подписанном лицом (лицами), удостоверительной надписи нотариусом или др. должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие (ст. 163 ГК).

Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях:

указанных в законе;

предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Законодательство обязывает совершать в нотариальной форме следующие виды сделок:

доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 185 ГК);

доверенность, выдаваемая в порядке передоверия (п. 3 ст. 187);

договор залога недвижимости (ипотека) (п. 2 ст. 339);

уступка требования и перевод долга, основанный на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389, п. 2 ст. 391);

договор ренты во всех его разновидностях (ст. 584);

завещание (ст. 1124 ГК).

Законодательство не предусматривает обязательной нотариальной формы сделок купли-продажи недвижимости между ЮЛ.

В соответствии с нормой закона по соглашению сторон в нотариальной форме м.б. заключена любая сделка, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Для некоторых специально предусмотренных сделок кроме придания сделке необходимой формы требуется последующая госрегистрация (ст. 164 ГК). Госрегистрация означает, что сведения о совершенной сделке вносится в специальные госреестры. В отличие от нотариальной формы, госрегистрация не м.б. произведена в отношении сделки, не нуждающейся в регистрации по закону, хотя бы стороны желали провести регистрацию. Госрегистрации подлежат сделки с землей и др. недвижимым имуществом в случаях и в порядке, предусмотренных ГК и законом о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ст. 164 ГК). Так, в соответствии со ст. 339 ГК договор об ипотеке (залог недвижимости) д.б. зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом. В соответствии со ст. 651 ГК договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит госрегистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Сведения о госрегистрации сделок являются общедоступными, и орган, осуществляющий госрегистрацию прав на недвижимость и сделок с ней, обязан предоставлять информацию о произведенной регистрации и зарегистрированных правах любому лицу. До момента госрегистрации в тех случаях, когда госрегистрация сделки обязательна, сделка не будет считаться совершенной.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие и виды гражданско-правовых сделок.

2. Назовите виды сделок. Что является основанием для их классификации?

3. Односторонние и многосторонние сделки.

4. В каких формах совершаются сделки?

5. Формы сделок: устная, письменная (простая, нотариально удостоверенная).

6. В каких случаях сделка д.б. оформлена письменно?

7. Что означает нотариальная форма сделки, в каких случаях она применяется?

8. Какие сделки подлежат госрегистрации?

9. Госрегистрация сделок, ее значение.


7.1.2. Основания и последствия признания сделок недействительными

Общие положения о недействительности сделок. Для того чтобы совершенная сделка привела к возникновению правоотношений, она д.б. действительной. Действительность сделки означает, что она соответствует нормам права и совершена при следующих условиях:

1) дееспособными сторонами;

2) произошло совпадение внутренней воли лица и его внешнего выражения;

3) в надлежащей форме;

4) содержание сделки (ее условия) соответствуют законодательству.

Отсутствие или нарушение хотя бы одного из указанных элементов приводит к недействительности сделки.

Недействительную сделку необходимо отличать от несостоявшейся сделки. Недействительной сделкой м.б. признана уже совершенная сделка, если при ее совершении были допущены какие-либо нарушения. Несостоявшаяся сделка не является совершенной, поэтому не м.б. признана недействительной.

Если договор купли-продажи не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор считается незаключенным, а поэтому не м.б. признан недействительным (ст. 465 ГК).

Недействительные сделки бывают 2 видов: оспоримые и ничтожные (ст. 166 ГК), в зависимости от того, требуется ли для признания ее недействительности решение суда или нет. Ничтожной является сделка, не порождающая никаких последствий для ее сторон, так, как будто сделка и не была совершена, т.е. она недействительная в результате своего совершения. Оспоримая сделка м.б. признана недействительной только судом, и никакие др. лица и органы (в т.ч. налоговые, органы валютного контроля, правоохранительные) не вправе объявить ее недействительной. Согласно ст. 166 ГК сделка недействительна в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о признании оспоримой сделки недействительной м.б. предъявлено только лицами, указанными в законе. Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки м.б. предъявлено любым заинтересованным лицом.

Сделка, совершенная ЮЛ, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, м.б. признана судом недействительной по иску его учредителя (участника) и иных лиц, указанных в законе.

Если сделка по закону является ничтожной, то в суде не требуется приводить доказательства ее недействительности, суд лишь применяет последствия недействительности сделки. Для признания недействительной оспоримой сделки заинтересованное лицо должно в суде доказать, почему данная сделка недействительна. До момента вынесения решения суда о признании сделки недействительной она является действительной и должна исполняться сторонами.

В любом случае, идет ли речь об оспоримой или ничтожной сделке, она становится предметом судебного разбирательства: в одном случае для признания ее недействительной и применения последствий недействительности (оспоримые сделки), в др. – только для применения последствий недействительности сделки (ничтожные сделки).

Оспоримыми сделками являются следующие виды сделок:

1) сделка ЮЛ за пределами его правоспособности (ст. 173 ГК);

2) сделка представителя (руководителя) ЮЛ с превышением его полномочий (ст. 174 ГК);

3) сделки несовершеннолетних и ограниченно дееспособных граждан (ст. 175, 176 ГК);

4) сделки граждан, неспособных понимать значение своих действий (ст. 177 ГК);

5) сделки, совершенные под влиянием заблуждения, обмана, угрозы (ст. 178, 179 ГК).

Согласно ст. 166 ГК сделка недействительна по основаниям, установленным ГК, который содержит исчерпывающий перечень оснований признания сделок недействительными. Поэтому для признания сделки (договора) недействительной необходимо указать на наличие того или иного основания, предусмотренного в ст. 168-179 ГК.

В ГК установлены общие и спецоснования недействительности сделки. Общим основанием недействительности сделок является их несоответствие требованиям закона или иных правовых актов. Согласно общему правилу (ст. 168 ГК) сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Спецоснованием недействительности сделок является нарушение или отсутствие какого-либо из элементов действительности сделки, таких как:

1) совершение сделки ненадлежащим лицом;

2) совершение сделки в ненадлежащей форме (несоблюдение требований к форме сделки);

3) ненадлежащее содержание сделки;

4) несовпадение внутренней воли лица с ее внешним выражением.

Последствия недействительности сделок. Недействительная сделка, согласно п. 1 ст. 167 ГК), не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

По общему правилу (ст. 167 ГК) при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить др. все полученное по сделке. Данные отношения получили в праве название «двусторонняя реституция». В случае невозможности возвратить полученное в натуре (в т.ч. тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) – возместить его стоимость в деньгах. Но для некоторых специально установленных случаев законом м.б. предусмотрены иные последствия недействительности сделки. В тех случаях, когда сторона сделки умышленно совершила недействительную сделку, все полученное по сделке взыскивается в доход государства. Если умысел на совершение недействительной сделки был у обеих сторон, то все полученное ими по сделке взыскивается в доход государства (ст. 169 ГК).

В некоторых случаях закон обязывает сторону, виновную в совершении недействительной сделки, возместить причиненный др. стороне реальный ущерб.

Согласно ст. 170 ГК при признании недействительной сделки, совершенной недееспособным лицом, дееспособная сторона обязана возместить др. стороне понесенный ею реальный ущерб, если дееспособная сторона знала или должна была знать о недееспособности др. стороны.

Последствия несоблюдения требований к форме сделки. Законодательство предусматривает определенные последствия несоблюдения только простой письменной, нотариальной форм сделки и требований о ее регистрации.

Несоблюдение простой письменной формы сделки не приводит по общему правилу к недействительности сделки. Согласно ст. 162 ГК несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и др. доказательства.

Перечень доказательств определен в ст. 55 ГПК РФ и ст. 64 АПК РФ. Др. доказательствами, которые могут приводить стороны при спорах, связанных с несоблюдением простой письменной формы сдел­ки, являются вещественные доказательства и заключения экспертов (ст. 7 АПК РФ, гл. 6 ГПК РФ).

В отдельных случаях ГК допускает подтверждение сделки и ее условий свидетельскими показаниями. Это возможно при оспаривании договора розничной купли-продажи (ст. 493), договора займа по его безденежности (п. 2 ст. 812), в некоторых спорах по дого­вору хранения (ст. 887).

Если совершение сделки не будет доказано, считается, что данная сделка не заключена, т.е. является несовершенной, а не недействительной.

Но в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Согласно нормам ГК несоблюдение простой письменной формы приводит к недействительности следующих сделок:

1) внешнеэкономической сделки (ст. 162);

2) неустойки (ст. 331);

3) залога (ст. 339);

4) поручительства (ст. 362);

5) продажи недвижимости (ст. 550) и предприятия (ст. 560);

6) аренды зданий и сооружений (ст. 651);

7) кредитного договора (ст. 820);

8) договора банковского вклада (п. 2 ст. 836);

9) договора добровольного страхования (ст. 940);

10) доверительного управления (ст. 1017) и др.

Т.о., признание письменной сделки недействительной возможно лишь в случаях, прямо предусмотренных законодательством.

Несоблюдение обязательной нотариальной формы сделки и требования о ее госрегистрации всегда влечет ее недействительность. Такие сделки, согласно п. 1 ст. 165 ГК, считаются ничтожными.

Из этого правила есть одно исключение, в соответствии с которым нотариальное удостоверение сделки заменяется решением суда (п. 2 ст. 165 ГК). В случае если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а др. сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется.

Последствия совершения сделки ненадлежащим лицом. Объявление сделки недействительной зависит от того, кто является ее субъектом – ФЛ или ЮЛ. Признание недействительными сделок ФЛ происходит в результате совершения сделки недееспособным или ограниченно дееспособным лицом.

Закон устанавливает следующие основания недействительности сделок, совершенных гражданами:

1) ничтожной является сделка, совершенная гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства (ст. 171 ГК);

2) ничтожной является сделка, совершенная несовершеннолетним, не достигшим 14 лет (малолетним) (ст. 172 ГК);

3) оспоримой является сделка, совершенная несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет без согласия его родителей (усыновителей или попечителя) в случаях, когда такое согласие требуется по закону (ст. 175 ГК);

4) оспоримой является сделка по распоряжению имуществом, совершенная без согласия попечителя гражданином, ограниченным судом в дееспособности (ст. 176 ГК).

Последствие совершения указанных сделок является двусторонняя реституция, но, кроме того, закон обязывает дееспособную сторону возместить др. стороне понесенный ею реальный ущерб, если дееспособная сторона знала или должна была знать о том, что она совершает сделку с ненадлежащим лицом.

Сделки, совершенные ЮЛ, м.б. признаны недействительными по 2 основаниям:

1) недействительна сделка ЮЛ, выходящая за пределы его правоспособности (ст. 173 ГК);

2) недействительна сделка, совершенная лицом с превышением полномочий на совершение сделки (ст. 174 ГК).

Обязательное условие признания указанных сделок недействительными (эти сделки являются оспоримыми) – доказанность того, что др. сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о незаконности сделки или об указанных ограничениях лица на совершение сделки.

Согласно ст. 173 ГК судом м.б. признаны недействительными, во-первых, сделка совершенная ЮЛ в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его УД, а во-вторых, сделка совершенная ЮЛ, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью.

Право заявить в суд иск о признании сделки недействительной принадлежит ЮЛ, совершившему сделку, его учредителям (участникам) или госорганом, осуществляющим контроль или надзор за деятельностью ЮЛ.

Согласно ст. 174 ГК судом м.б. признана недействительной, во-первых, сделка совершенная лицом (как ФЛ, так и ЮЛ) с превышением полномочий, ограниченных договором, а во-вторых, сделка, совершенная органом ЮЛ с превышением полномочий, ограниченных его УД.

Договором м.б. ограничены полномочия поверенного и комиссионера в договорах поручения или комиссии. УД полномочия органов ЮЛ м.б. ограничены по сравнению с нормами закона.

Ст. 174 может применяться только в тех случаях, когда полномочия органа ЮЛ ограничиваются его УД. В случае если полномочия органа ЮЛ изначально ограничены законом, применяется общее правило недействительности сделок.

В соответствии со ст. 174 ГК не м.б. признан недействительным договор, подписанный не ген. директором, а иным не уполномоченным на это лицом (зам. директора, финансовым директором и др. лицами). К указанному договору следует применять правила о мнимом представительстве в соответствии со ст. 183 ГК.

Несовпадение воли лица с ее внешним выражением. В некоторых случаях у лица, совершившего сделку, отсутствует стремление к ее совершению или указанное стремление не соответствует действительности. Речь идет о сделках, совершенных под влиянием злоупотребления, обмана, угрозы.

В соответствии с ГК недействительными являются следующие сделки:

1) совершенные гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК). По данному основанию судом м.б. признана недействительной сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не был способен понимать значение своих действий или руководить ими;

2) совершенные под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК). Сделка, совершенная под влиянием заблуждения относительно природы сделки либо тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению, м.б. признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. Заблуждение относительно мотивов сделки не имеет существенного значения. Последствием признания сделки недействительной является двусторонняя реституция;

3) совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с др. стороной или стечения тяжелых обстоятельств (ст. 179 ГК).

Указанные сделки признаются недействительными судом по иску потерпевшего, т.е. лица, вынужденного совершить данную сделку под влиянием др. стороны. Если сделка признана недействительной по одному из указанных оснований, потерпевшему возвращается др. стороне все полученное ею по сделке или возмещается его стоимость в деньгах, а имущество, полученное по сделке потерпевшим от др. стороны, а также причитавшееся ему в возмещение переданного др. стороне, взыскивается в доход государства.

Ненадлежащее содержание сделки. Сделка признается недействительной, если ее условия противоречат требованиям законодательства.

Недействительными являются сделки:

1) совершенные с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК);

2) мнимые и притворные (ст. 170 ГК).

По общему правилу, установленному в ст. 168 ГК, сделка, не соответствующая требованиям закона, недействительна и стороны, совершившие ее, обязаны возвратить друг другу все полученное по сделке. Но если в суде будет доказано, что сделка не только не соответствует закону, но и совершена с указанной в ст. 169 ГК целью, это влечет более серьезные последствия. При наличии умысла у обеих сторон такой сделки в доход государства взыскивается все полученное ими по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с др. стороны взыскивается в доход РФ все полученное ею и все причитавшееся с нее первой стороне в возмещение полученного. При наличии умысла лишь у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке д.б. возвращено др. стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей взыскивается в доход государства.

Согласно ст. 170 ГК недействительны мнимые и притворные сделки, признающиеся законом ничтожными. Мнимой сделкой является сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия. Мнимые сделки заключаются в случаях, когда стороны намерены продемонстрировать третьим лицам (как правило, правоохранительным и налоговым органам) внешнюю сторону сделки, стремясь тем самым избежать ответственности или по иным мотивам.

Притворной сделкой является сделка, которая совершена с целью прикрыть др. сделку. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки применяются относящиеся к ней правила. Если сделка, которую стороны намеревались прикрыть, совершена с соблюдением норм законодательства, то данная сделка является действительной и порождает права и обязанности сторон.

Мнимая сделка не порождает никаких последствий, а к при­творной применяются правила, относящиеся к сделке, которую стороны имели в виду.

Например, довольно широкое распространение получили сделки купли-продажи автомашины, вместо которых оформляется пере­дача ее во временное безвозмездное пользование или выдается доверен­ность. Это делается для того, чтобы избежать необходимости платить причитающуюся за совершение сделки купли-продажи автомашины го­спошлину. В данном случае сделка по сдаче в безвозмезд­ное пользование будет признана недействительной, а к отношениям сто­рон будут применяться нормы о купле-продаже.


Вопросы для самопроверки

1. Условия действительности сделок.

2. Недействительные сделки: понятие, виды (ничтожные, оспоримые).

3. В чем отличие ничтожных и оспоримых сделок?

4. Последствия несоблюдения формы сделок.

5. Что является основанием недействительности сделок?

6. Каковы последствия недействительности сделок?

7. Недействительность сделок, юридические последствия.

8. Недействительность сделок, последствия недействительности сделок.


7.2. Представительство и доверенность

7.2.1. Понятие и виды представительства

Представительством называются такие отношения лиц, при которых последствия сделок, совершенных одним лицом от имени др., автоматически переходят на последнего (представляемого). Согласно ст. 182 ГК сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени др. лица (представляемого) на основании и в пределах имеющихся у него полномочий, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Потребность в представительстве возникает как в силу объективных причин (отсутствие дееспособности ФЛ), так и по субъективным причинам (отсутствие знаний, опыта, времени). ЮЛ всегда осуществляют свою деятельность через представителей: органы управления, руководителя или иных уполномоченных лиц.

Отличительными признаками представительства являются:

1) юридическая деятельность представителя;

2) осуществление деятельности представителем от имени представляемого;

3) наличие самостоятельной воли представителя.

Участники представительства получили в праве определенные названия: лицо, совершающее сделки от имени др., называется представителем; лицо, в интересах которого совершается сделка, называется представляемым; а лица, с которыми заключается сделка, получили название третьих лиц.

Представляемым м.б. любое правоспособное лицо, т.е. лицо способное иметь гражданские права и обязанности. Представляемым м.б. любое ФЛ с момента его рождения и любое ЮЛ с момента его госрегистрации. Особые требования предъявляются к правовому статусу представителя. Представителем м.б. только лицо, обладающее полной дееспособностью, поскольку при отсутствии дееспособности представитель не сможет заключить сделку. Третьим лицом, с которым представитель заключает сделку, м.б. любой субъект права. В законодательстве установлено несколько ограничений, связанных с правовым статусом третьих лиц. Закон не допускает совпадения в одном лице и представителя, и третьего лица, поскольку представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично.

Не допускается также совершение сделок представителем в отношении др. лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства.

Представительство, как правило, основано на определенном отношении представляемого и представителя. Представительство может возникнуть как в результате добровольного волеизъявлении представляемого, так и независимо от подобного волеизъявления при наличии определенных оснований. Ст. 182 ГК называет 4 основания возникновения представительства:

1) норма закона;

2) акт уполномоченного госоргана или ОМС;

3) доверенность;

4) обстановка, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

В ряде случаев для защиты интересов представляемых отношения представительства устанавливаются законом, и тогда от представителя не требуется получения согласия представляемого или иное подтверждение своих полномочий. Подобный вид представительства получил название законного представительства. Законные представители по сравнению с др. представителями обладают максимальными полномочиями, определенными непосредственно в законе. Законными представителями являются родители и усыновители малолетних детей, а также опекуны (ст. 28, 32 ГК).

Представительство м.б. основано также на соглашении представляемого и представителя, оформленном в виде договора или доверенности. Указанная разновидность представительства получила название добровольного. Отличительным признаком добровольного представительства является добровольное волеизъявление представляемого, который сам выбирает представителя и определяет круг его полномочий. Полномочия представителя в данном случае удостоверяются договором поручения или доверенностью представляемого.

Согласно ст. 55 ГК руководители представительств и филиалов ЮЛ действуют на основании доверенности ЮЛ.

Особой разновидностью представительства является коммерческое представительство.

Согласно ст. 184 ГК коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере ПД.

Поскольку коммерческий представитель постоянно осуществляет свои действия в сфере ПД, то выступать в данной роли может только КО или ИП.

Коммерческое представительство принципиально отличается от обыкновенного представительства. Как было указано, в отношениях представительства не допускается, чтобы одно лицо было одновременно представителем обеих сторон по сделке. В случае коммерческого представительства допускается одновременное представительство разных сторон в сделке с согласия этих сторон и в др. случаях, предусмотренных законом.

Основанием возникновения представительства, как уже отмечалось, является определенная связь между представляемым и представителем, установленная законом или соглашением между ними. Но в некоторых случаях лицо может действовать от имени и в интересах др. лица без надлежащих полномочий. Подобные отношения получили в праве название фактического представительства, т.е. представительства, основанного не на законе или доверенности, а на желании представителя осуществить те или иные действия в интересах др. лица.

Кроме того, встречаются случаи, при которых представитель заблуждается относительно предоставленных ему полномочий действовать в интересах др. лица, поскольку в действительности подобных полномочий не имеет. Подобные отношения, возникающие при недействительности выданной представителю доверенности, ненадлежащем ее оформлении, прекращением ее действия или превышении представителем полномочий, указанных в доверенности, получили название мнимого представительства.

И мнимое, и фактическое представительства имеют общую особенность – сделки в интересах др. лица заключает неуполномоченное лицо. Согласно ст. 183 ГК при отсутствии полномочий действовать от имени др. лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только др. лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

Последующее одобрение договора может выражаться или при направлении письменных документов, или при осуществлении действий, направленных на реальное исполнение договора (передача имущества, уплата денег и т.п.).

В случае последующего одобрения сделки представляемым гражданские права и обязанности по данной сделке создаются, изменяются или прекращаются для него с момента ее совершения, т.е. сделка будет считаться совершенной не в момент ее одобрения представляемым, а с момента ее совершения представителем.

Вопросы для самопроверки

1. Представительство: понятие, основания возникновения и виды.

2. Дайте понятие представительства. Каким образом сделки заключаются через представителя?

3. Что является основанием для представительства?

4. Какие требования предъявляются к представителю?

5. Что такое коммерческое представительство?

6. Особенности коммерческого представительства.

7. Что такое фактическое и мнимое представительство, в каких случаях они возникают?

8. В чем может выражаться последующее одобрение действий представителя?


7.2.2. Доверенность: понятие и порядок оформления

Доверенность является документом, подтверждающей полномочия (прав действовать от чужого имени) представителя. Согласно ст. 185 ГК доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом (представляемым, доверителем) др. лицу (представителю) для представительства перед третьими лицами.

Доверенность оформляет добровольное представительство и необходима для предъявления третьим лицам при заключении сделки. Основанием для выдачи доверенности может являться любой юридический факт, в т.ч. и договор между представляемым и представителем. Сделка, совершенная представителем в пределах полномочий, указанных в доверенности, будет обязательная для представляемого, даже если представитель нарушит условие договора, поскольку отношения представляемого и представителя не влияют на отношения между представителем и третьим лицом (ст. 174 ГК).

В зависимости от характера и объема предоставляемых полномочий принято различать генеральные, специальные и разовые доверенности. Ген. доверенности выдаются для управления и распоряжения имуществом доверителя, совершения всех возможных сделок, представи­тельства перед любыми третьими лицами (к примеру, такая доверенность на управление имуществом выдается лицом, уезжающим на длительный срок). Спецдоверенности уполномочивают на юридические дей­ствия в определенной сфере или на заключение ряда однородных сделок (примером м.б. доверенность, выдаваемая на ведение дел в судах). Разовая доверенность выдается на совершение одного юридического дей­ствия (подписание договора, получение товара и др.).

Доверенность является односторонней сделкой, поэтому она должна соответствовать всем условиям действительности (ст. 155 и 156 ГК), а, кроме того, д.б. оформлена в установленном законом порядке.

Доверенность д.б. составлена в письменной форме, а в некоторых случаях м.б. дополнительно удостоверена нотариально (ст. 163), если иное не предусмотрено законом.

Закон требует нотариально удостоверять доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, а также доверенность, выдаваемую в порядке передоверия. Доверенность, требующую нотариального удостоверения, может удостоверить не только нотариус, но и иные лица, указанные в законе (п.3 ст. 185 ГК). Указанная норма применяется для реализации и защиты прав лиц, которые в силу объективных причин не могут обратиться к нотариусу (военнослужащие и члены их семей, лица, находящиеся в местах лишения свободы, и т.п.).

Все иные виды доверенностей не подлежат обязательному нотариальному удостоверению, поскольку доверенность м.б. удостоверена др. органами или лицами. Доверенность на получение зарплаты и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и корреспонденции м.б. удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

Доверенность, выдаваемая от имени ЮЛ, д.б. подписана его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это его УД (членом совета директоров, зам. руководителя и др.), и удостоверена печатью этой организации (ст. 185 ГК). Такой порядок применяется независимо от ОПФ ЮЛ и содержания полномочия. Исключение составля­ют случаи, когда доверенность на получение или передачу имуществен­ных ценностей выдается от имени УП. Такие до­веренности подписываются не только руководителем, но и гл. бухгалтером организации.

Согласно ФЗ о бухучете документы, которыми оформляются хозоперации с денежными средст­вами, подписываются руководителем организации и гл. бухгалте­ром или уполномоченными ими лицами (ст. 9). Согласно этой норме доверенности на получение и выдачу денежных средств, товара и т.д., выдаваемые любым ЮЛ, должны скрепляться двумя подписями.

Доверенность должна содержать определенные реквизиты, такие как:

1) указание на лицо, которое выдало доверенность (доверитель);

2) указание на лицо, которому выдана доверенность (представитель);

3) полномочия представителя;

4) дата выдачи доверенности.

Согласно ст. 186 ГК доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна. Как правило, дата в доверенности указывается прописью, а не цифрами. Дату совершения доверенности не следует путать со сроком доверенности. Срок, т.е. продолжительность действия доверенности, не является ее обязательным реквизитом, поскольку если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Доверенность является срочной сделкой. Мax срок действия доверенности не может превышать 3 лет, указанный срок является императивным и не м.б. увеличен доверителем. Мin срок действия доверенности не установлен и определяется доверителем самостоятельно, поэтому срок действия доверенности может составлять и 1 день. При отсутствии указания о сроке дове­ренность действует в течение года со дня ее совершения.

Исключением согласно п. 2 ст. 186 ГК является доверенность, не содержащая указания о сроке и предназначенная для совершения действий за границей. Такая доверенность, если она удостоверена нота­риусом, сохраняет силу, пока сам доверитель ее не отменит.

Т.к. доверенность действительна в течение определенного сро­ка, исчисляемого с даты ее совершения, отсутствие такой даты делает ее ничтожной.

Согласно ст. 188 ГК доверенность прекращает свое действие при наступлении следующих оснований:

1) доверенность прекращается вследствие истечения ее срока;

2) доверенность м.б. в любое время прекращена в результате отмены доверенности доверителем или отказа представителя от выполнения своих полномочий. Согласно закону лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, кому доверенность выдана, - отказаться от нее, причем соглашение об отказе от этих прав ничтожно (п. 2 ст. 188 ГК). При отмене доверенности доверителем он обязан известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Кроме того, желательно изъять доверенность у поверенного (представителя);

3) доверенность прекращается в связи с прекращением ЮЛ (его ликви­дация или реорганизация) или со смертью (признанием недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим) ФЛ, являющегося доверителем или представителем. Что касается прекращения ЮЛ, то в некоторых случаях доверенность, выданная или по­лученная этим лицом, может сохранять свою силу. Речь идет о реорга­низации путем выделения др. ЮЛ (ст. 57 ГК). Если реорганизация не повлияла на возможность реализации предста­вительских функций либо сохранилась необходимость осуществлять определенную деятельность, действие доверенности не прекращается. В случае смерти гражданина или прекращения ЮЛ, являющегося доверителем, его правопреемники обязаны известить представителя о прекращении доверенности.

Прекращенная доверенность д.б. возвращена представите­лем (его правопреемником) лицу, ее выдавшему, чтобы предотвратить возможность ее дальнейшего неправомерного использования.

Вопросы для самопроверки

1. Что такое доверенность?

2. Доверенность: понятие, виды, форма.

3. Какие требования предъявляются к оформлению доверенности?

4. Что такое передоверие, как оно оформляется?

5. Понятие и порядок осуществления передоверия.

6. Основания прекращения доверенности. Последствия прекращения доверенности.


7.3. Общие положения об обязательствах

7.3.1. Понятие обязательства и основания его возникновения

Обязательство представляет собой правоотношение, согласно которому одно лицо (должник) обязано совершить в пользу др. лица (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п.) либо воздержаться от него, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК).

Обязательство характеризуется следующими отличительными признаками. Обязательство всегда носит относительный характер, т.е. субъектный состав обязательства всегда четко определен и известен: должник - лицо, обязанное передать иму­щество, выполнить работу, оказать услугу, совершить иные действия, и кредитор - лицо, которое вправе потребовать от должника испол­нить его обязанность. Однако это лишь простейшая модель обязате­льственного правоотношения (одностороннее обязательство). В реа­льном имущественном обороте используются, как правило, более сложные конструкции обязательства: во-первых, на стороне как дол­жника, так и кредитора могут находиться несколько лиц; во-вторых, преобладают двусторонние обязательства, когда обе стороны высту­пают в качестве должника в одном обязательстве и одновременно яв­ляются кредитором по др. По принципу двустороннего обязате­льства построены практически все договорные обязательства в сфере предпринимательства. Этим обязательство отличается от абсолютных правоотношений (право собственности, вещные права, исключительные права), в которых праву одного лица соответствует обязанность всех (неопределенного круга лиц) не нарушать его права.

Обязательства всегда носят имущественный характер, поскольку возникают по поводу материальных благ (имущества, работ, услуг). Обязательство не может опосредовать личные неимущественные отношения, поскольку: во-первых, принадлежащие лицу нематериальные блага не м.б. переданы др. лицу; во-вторых, принятие лицом обязанностей в сфере личных неимущественных отношений повлечет ограничение его правоспособности, что не допускается законом; а в-третьих, невозможно представить принудительное исполнение подобного «обязательства» в судебном порядке.

Объектом обязательства всегда является действие, т.е. в обязательстве одно лицо совершает в пользу др. лица определенные действия (передает имущество, выполняет работу и т.д.). Этим обязательства отличаются от др. видов правоотношений (например, правоотношений собственности), в которых лицо обязано не нарушать права др. лица и воздерживаться от каких-либо действий в его отношении. Активный характер действий обязанного лица является отличительным признаком обязательства, хотя и в обязательстве м.б. предусмотрена обязанность лица воздержаться от совершения определенных действий. Но, как правило, данная обязанность (воздержаться от совершения действий) носит в обязательстве не основной, а допхарактер.

В соответствии с агентским договором (ст. 1007 ГК) на принципала м.б. возложена обязанность не заключать аналогичных агентских договоров с др. агентами либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Основанием возникновения любого обязательства является лишь такой юридический факт, который приводит к возникновению отношения, в котором праву одного лица соответствует обязанность др. лица.

В п. 2 ст. 307 ГК предусмотрены следующие основания возникновения обязательств:

1) договор;

2) причинение вреда;

3) иные основания, указанные в ГК.

Договор является наиболее распространенным основанием возникновения обязательства. Договором, согласно ст. 420 ГК, называется соглашение 2 или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор является двусторонней (2 стороны) либо многосторонней (три или более сторон) сделкой, поэтому к договорам применяются общие правила о сделках. Поскольку стороны договора самостоятельно определяют свои права и обязанности, то взаимное соглашение лиц наиболее часто приводит к возникновению обязательств.

Вторым по степени распространенности основанием возникновения обязательств является причинение вреда, приводящее к возникновению у лица, причинившего вред, обязанности своими действиями восстановить имущественное положение потерпевшего и к появлению у потерпевшего права требовать возмещения вреда.

Порядок и условия возмещения причиненного вреда подробно регулируется спецглавой ГК РФ (гл. 59 «Обязательства вследствие причинения вреда»). В соответствии со ст. 1064 ГК вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу ЮЛ, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. По общему правилу причиненный вред возмещается лицом, его причинившим, но законом обязанность возмещения вреда м.б. возложена на др. лиц, не являющихся причинителями вреда. ЮЛ всегда несет ответственность за своих работников, т.е. возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей (ст. 1068 ГК).

Иными основаниями возникновения обязательств, указанными в ГК, являются:

1) неосновательное обогащение (подп. 7 п. 1 ст. 8, ст. 1102);

2) односторонняя сделка (подп. 1 п. 1 ст. 8 и ст. 155, 156);

3) акты госорганов и ОМС, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей (подп. 2 п. 1 ст. 8);

4) судебное решение, установившее гражданские права и обязанности (подп. 3 п. 1 ст. 8);

5) события, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий (подп. 9 п. 1 ст. 8);

6) иные действия граждан и ЮЛ (подп. 8 п. 1 ст. 8).

Вопросы для самопроверки

1. Понятие обязательства и основания его возникновения.

2. Что является основанием возникновения обязательств?

3. Какие права называются вещными? В чем их отличие от обязательственных прав?


7.3.2. Стороны обязательства

Определение обязательства предполагает существование в обязательстве 2 сторон: обязанной выполнить действие и имеющей право требовать исполнения. Стороны обязательства получили в праве и законодательстве специальные наименования: должник и кредитор. Должником является лицо, которое обязано совершать в пользу др. лица действия по передаче имущества, выполнению работы и т.п. (исполняет обязательство). Кредитором является лицо, имеющее право требовать от должника исполнения его обязанности.

В возмездных договорах каждая из сторон одновременно является и должником, и кредитором. Согласно п. 2 ст. 308 ГК, если каждая из сторон по договору несет обязанность в пользу др. стороны, она считается должником др. стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать.

Пример. В договоре купли-продажи продавец является должником в обязательстве по передаче имущества и кредитором в обязательстве по уплате денег, а покупатель, наоборот, является должником в обязательстве по уплате денег и кредитором в обязательстве по передаче имущества.

Множественность лиц в обязательстве. Как правило, стороной обязательства является одно лицо (субъект), но в качестве каждой из сторон обязательства – кредитора или должника – могут одновременно выступать и несколько лиц (п. 1 ст. 308 ГК).

По общему правилу (ст. 321 ГК), если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с др. (долевое обязательство), если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное. Но данное правило применяется лишь в отношениях, не связанных с ПД. Согласно ст. 322 ГК обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с ПД, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, является солидарным.

При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (ст. 323 ГК). Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору, а указанный должник, исполнивший солидарную обязанность, приобретает право требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого, если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками (ст. 325 ГК).

При солидарности требования любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме (ст. 326 ГК). Исполнение обязательства полностью одному из солидарных кредиторов освобождает должника от исполнения остальным кредиторам, причем до предъявления требования одним из солидарных кредиторов должник вправе исполнять обязательство любому из них по своему усмотрению. Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить причитающееся др. кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними.

Участие в обязательстве третьих лиц. Несмотря на то, что сторонами обязательства являются должник и кредитор (2 лица), в некоторых обязательствах участвуют и др., которые получили в праве название «третьи лица».

В зависимости от характера участия третьих лиц обязательства м.б. разделены на следующие виды:

обязательства в пользу третьих лиц;

обязательства, исполняемые третьему лицу;

обязательства, исполняемые третьим лицом.

Обязательства в пользу третьих лиц. Согласно п. 3 ст. 308 ГК в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства. Как правило, обязательства в пользу третьих лиц возникают из договора. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 430 ГК).

Исполнение обязательства в пользу третьего лица не означает замену стороны (кредитора) в обязательстве, поскольку в том случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может сам воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (п. 1 ст. 430 ГК).

Обязательства, исполняемые третьему лицу. Обязательства в пользу третьих лиц надо отличать от обязательств, которые исполняются в отношении третьего лица. В обязательствах в пользу третьих лиц у этих третьих лиц существует право требования исполнения обязательства в свою пользу. Но существуют случаи, при которых обязательство исполняется в пользу кредитора, но фактические действия по передаче имущества, уплате денег должник осуществляет в отношении третьего лица. Согласно ст. 312 ГК обязательство д.б. исполнено кредитору или управомоченному им на это лицу (третьему лицу). В данном случае третье лицо не приобретает в отношении должника каких-либо прав требования, поскольку получает исполнение по прямому указанию кредитора. Отношения кредитора и третьего лица м.б. основаны на др. обязательстве или на иных основаниях.

Обязательства, исполняемые третьим лицом. Обязательство между кредитором и должником создает для третьего лица право требовать исполнения, но не возлагает на него никаких обязанностей. Согласно п. 3 ст. 308 ГК обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). Но если из закона, иных правовых актов, условий обязательства не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично, то исполнение обязательства м.б. возложено должником на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК).

Возложение исполнения на третье лицо не приводит к замене должника, поскольку третье лицо осуществляет фактические действия по передаче имущества и уплате денег, но не становится обязанным по отношению к кредитору. Согласно ст. 403 ГК за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, отвечает должник, если законом прямо не установлено, что ответственность несет третье лицо, являющееся непосредственным исполнителем.

Вопросы для самопроверки

1. Как называются стороны обязательства?

2. Понятие и стороны обязательства.

3. Как исполняются солидарные обязательства?

4. Чем отличаются обязательства с участием третьих лиц? Назовите виды обязательств с участием третьих лиц.

5. Понятие и виды гражданско-правовой ответственности (договорная и внедоговорная).

6. Долевая, солидарная и субсидиарная ответственность.


7.3.3. Перемена лиц в обязательстве: уступка требования и перевод долга

В период действия обязательства существует возможность замены участвующих в нем лиц при сохранении самого обязательства, поскольку основой обязательства является имущественный интерес сторон, а не личные отношения. Законодательство предусматривает возможность замены как кредитора, так и должника.

Замена кредитора означает, что лицо, являющееся кредитором, выбывает из обязательства, а принадлежащее ему право (требование) передается др. лицу. Согласно п. 1 ст. 382 ГК право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, м.б. передано им др. лицу по сделке (уступка требования) или перейти к др. лицу на основании закона.

Уступка требования представляет собой замену кредитора в обязательстве в результате совершения кредитором соответствующей сделки, как правило, путем заключения двустороннего соглашения (договора) между прежним и новым кредиторами. В теории права договор уступки требования называется цессией, а ее стороны – цедент (прежний кредитор) и цессионарии (новый кредитор).

Договор уступки требования д.б. составлен в письменной форме. Согласно п. 1 ст. 389 ГК уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, д.б. совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по ордерной ЦЕБ совершается в особой форме – путем индоссамента (передаточной надписи) на этой ЦЕБ (п. 3 ст. 146 ГК).

Уступка требования кредитором др. лицу не допускается, если она противоречит закону, иным правовым актам или договору (ст. 388 ГК). Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, или получение согласия должника предусмотрено законом или договором. Т.е. договором м.б. установлен запрет на передачу прав, вытекающих из этого договора, третьему лицу.

Требование к гаранту, принадлежащее лицу на основании банковской гарантии, не м.б. передано др. лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК).

Кроме того, существует определенная катего­рия прав, которые ни при каких обстоятельствах не м.б. уступле­ны кредитором или перейти иным способом к др. лицу. К ним от­носятся те права, которые неразрывно связаны с личностью кредитора, например, право на алименты или на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК).

Во всех остальных случаях для совершения уступки требования не требуется получения согласия должника (п. 2 ст. 382 ГК). Закон лишь обязывает кредитора уведомить должника о состоявшейся уступке требования.

Важным вопросом является определение состава и объема обяза­тельств, которые получает новый кредитор в результате перехода прав от прежнего кредитора. Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, включая права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также др. связанные с требованием права, в т.ч. право на неуплаченные проценты (ст. 384 ГК). Первоначальный кредитор передает все права требования по обязательству и сам выбывает из обязательства, а, следовательно, лишается возможности требовать с должника какого-либо исполнения.

Для передачи своих прав первоначальный кредитор обязан передать новому кредитору все документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случаев, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК). Т.е. первоначальный кредитор гарантирует, что данное обязательство действительно существует, но не гарантирует исполнение должником возложенных на него обязанностей.

Перевод долга является заменой должника в обязательстве. Согласно ст. 391 ГК перевод должником своего долга на др. лицо допускается лишь с согласия кредитора.

Перевод долга является трехсторонней сделкой (договором), в котором участвуют кредитор, первоначальный и новый должники, и осуществляется в письменной форме. Перевод долга, как правило, является результатом существования между первоначальным и новым должником иного обязательства, для исполнения которого и осуществляется перевод долга, поэтому, как правило, при передаче долга первоначальный должник не уплачивает новому должнику каких-либо денежных средств.

Переводом долга м.б. погашена существовавшая ранее задолженность нового должника перед первоначальным должником.

Вопросы для самопроверки

1. Перемена лиц в обязательстве (уступка требования и перевод долга).

2. В каких формах происходит замена стороны обязательства?

3. Требуется ли согласие должника на уступку требования?

4. Как оформляется перевод долга?


7.3.4. Исполнение обязательств

Исполнение обязательства состоит в совершении кредитором и дол­жником предусмотренных обязательством действий, составляющих содержание их прав и обязанностей. Согласно ст. 309 ГК обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Исполнение обязательства надлежащим образом (способом) означает, что должник обязан совершить именно те действия и в том порядке, как это было предусмотрено обязательством. Заключая договор и вступая в обязательство, должник намеревается его исполнить.

Общим правилом в гражданско-правовых отношениях является не­допустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства и од­ностороннего изменения его условий, за исключением случаев, предусмотренных законом. Исключение из этого правила касается только обяза­тельств, которые возникают в связи с осуществлением его сторонами ПД, но в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст. 310 ГК).

Различие между указанными правилами заключается в том, кто является сторонами обязательства и какие отношения данное обязательство регулирует. Если обязательство возникает на основании договора между ЮЛ или ИП при осуществлении ПД, то в данном случае возможность одностороннего отказа от исполнения обязательства или одностороннего изменения условий м.б. предусмотрена договором.

Если должник не исполнил обязательство (отказался от исполнения обязательства), он м.б. освобожден от исполнения обязательства в натуре, если возместит кредитору понесенные им убытки и уплатит установленную неустойку, если иное положение не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 396 ГК).

В силу обязательства кредитор получает право на определенное действие со стороны должника, но не получает никаких прав на личность самого должника, поэтому при неисполнении обязательства кредитор имеет возможность компенсировать стоимость утраченного права, но не вправе воздействовать на личность должника (заставить его строить дом, поставить товар и т.д.).

Указанное правило сформулировано в ст. 397 ГК. В случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь в собственность или пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и др. убытков.

Способ исполнения обязательства включает и то, как должно исполняться обязательство: в целом или по частям. Согласно ст. 311 ГК кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Т.е., если в законе или договоре не предусмотрено иное, исполнение обязательства в части считается ненадлежащим исполнением, поэтому должник обязан исполнить обязательство не по частям, а сразу в целом, даже в том случае, если предмет исполнения допускает его деление.

По договору займа заемщик обязан возвратить займодавцу всю сумму займа единовременно, если иное не установлено договором.

Необходимо обратить особое внимание на существенное различие в подходах законодателя к обязательствам, соответственно связанным и не связанным с осуществлением ПД, при решении вопроса о предоставлении должнику права на досрочное исполнение обязательства (ст. 315 ГК). Если обычно должник впра­ве исполнить свое обязательство до срока, установленного договором, то применительно к обязательствам, связанным с осуществлением ПД, действует прямо противоположное правило: досрочное исполнение такого обязательства допускается толь­ко в случаях, когда право должника исполнить обязательство до уста­новленного им срока предусмотрено законом, иными правовыми акта­ми или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.

Субъекты исполнения обязательств. Обязательство д.б. исполнено надлежащим лицом надлежащему лицу, т.е. должник лично обязан произвести исполнение кредитору, который обязан лично принять исполнение. Обязанность должника исполнить обязательство лично м.б. предусмотрена законом, иным правовым актом или условиями (существом) обязательства (п. 1 ст. 313 ГК). В этих случаях не допускается замена должника или возложение исполнения на третье лицо.

Но по общему правилу, сформулированному в п. 1 ст. 313 ГК, исполнение обязательства м.б. возложено должником на третье лицо, и в этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. Но за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, все равно отвечает должник, если законом прямо не установлено, что ответственность несет третье лицо, являющееся непосредственным исполнителем (ст. 403 ГК).

Должник (или третье лицо, на которое было возложено исполнение обязательства) обязан исполнить обязательство лично кредитору, т.е. он должен убедиться, что производит исполнение надлежащему лицу. Согласно ст. 312 ГК должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательство того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования, если иной порядок не предусмотрен соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.

В некоторых случаях надлежащим исполнением обязательства считается внесение денежной суммы или ЦЕБ в депозит нотариуса или суда, а не непосредственно кредитору. Согласно ст. 327 ГК должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ЦЕБ в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, в депозит суда, если иначе обязательство не м.б. исполнено должником.

Обязательство будет считаться надлежаще исполненным только в случае, если оно исполнено в надлежащем месте. Местом исполнения обязательства называется место, в котором должник обязан произвести исполнение (передать имущество, результат выполненной работы, уплатить деньги и т.д.). Определение места исполнения – одно из важнейших условий любого договора, особенно в сфере предпринимательства, поскольку сторонам не безразлично, где именно должно произойти исполнение. От определения места исполнения во многом зависит и срок исполнения, т.к. на должника может возлагаться допобязанность по доставке предмета обязательства к месту исполнения, а также расходы по доставке, а, следовательно, и цена предмета обязательства (товара, услуги). Место исполнения обычно опреде­ляется сторонами обязательства. В том случае, если обязательство не позволяет однозначно установить место исполнения, необходимо учитывать правила, предусмотренные в ст. 316 ГК (табл. 4).

Таблица 4

Место исполнения обязательства


Сущность обязательства

Место исполнения

Обязательство передать недвижимое имущество (земельный участок, здание, сооружение и т.д.)

Место нахождения имущества

Обязательство передать товар (иное имущество), предусматривающее его перевозку

Место сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору

Др. обязательства предпринимателя по передаче товара или иного имущества

Место изготовления или хранения имущества, если оно было известно кредитору в момент возникновения обязательства

Денежное обязательство

Место жительства гражданина-кредитора (нахождения ЮЛ-кредитора) в момент возникновения обязательства

Все др. обязательства

Место жительства гражданина-должника (нахождения ЮЛ-должника)


Время (срок) исполнения обязательств. Обязательство д.б. исполнено в установленный законом или договором срок. Время исполнения обязательства называется сроком исполнения. Значение срока исполнения в том, что до наступления срока ни кредитор не имеет право требовать исполнения, ни должник не обязан его исполнять, в то время как при наступлении срока должник обязан исполнить, а кредитор не вправе уклониться от принятия исполнения.

Действующее законодательство различает обязательства с определенным сроком исполнения и обязательства, срок исполнения которых определяется моментом востребования. Наиболее распространены обязательства с определенным сроком исполнения путем указания конкретной даты или периода времени. Согласно п. 1 ст. 314 ГК обязательство, предусматривающее день его исполнения или период времени, в течение которого оно д.б. исполнено, подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода. В тех случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно д.б. исполнено, согласно ст. 314 ГК, в разумный срок после возникновения обязательства. Понятие «разумный срок» не определяется в законодательстве. Под разумным сроком понимается срок, необходимый для выполнения подобного обязательства, продолжительность данного срока определяется в каждом конкретном случае.

Кроме того, могут существовать обязательства, срок исполнения которых не установлен, а определяется моментом востребования. Согласно ст. 314 ГК обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, а также обязательство, не исполненное в разумный срок, должник обязан исполнить в 7-дневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если иной срок не установлен законом, иным правовым актом, обычаями делового оборота, условиями и существом обязательства.

Нарушение установленных сроков исполнения обязательства называется просрочкой. Причем допустить просрочку может не только должник, но и кредитор. Просрочка исполнения является основанием для применения установленных законом или договором мер ответственности и возмещения причиненных потерпевшей стороне убытков, а также приводит к перераспределению рисков утраты исполнения.

Вопросы для самопроверки

1. Исполнение обязательств.

2. Допускается ли законом отказ от исполнения обязательств?

3. Как определяется место исполнения обязательства?

4. Как определяется срок исполнения обязательства?


7.3.5. Обеспечение исполнения обязательств

Хотя возмещение убытков, понесенных кредитором в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником, и так обеспечивается всем имуществом должника, в ряде случаев этого бывает недостаточно.

Для того чтобы гарантировать кредитору реальное исполнение обязательства или обеспечить возмещение понесенных им убытков в случае неисполнения обязательства должником, в гражданском праве предусмотрены особые меры, получившие название «способы обеспечения исполнения обязательств». ГК содержит определенный перечень подобных способов (п. 1 ст. 329). Исполнение обязательства должником м.б. обеспечено следующими мерами: неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и др. способами, предусмотренными законом или договором. Все указанные способы обеспечения обязательств различаются по степени воздействия на должника и методам достижения цели - побу­дить должника исполнить обязательство надлежащим образом. Поэто­му при выборе кредитором способа обеспечения обязательства, от ко­торого во многом будет зависеть поведение должника, кредитор должен учитывать особенности способов и возможности их применения в кон­кретных ситуациях. К примеру, неустойка и задаток как меры граждан­ско-правовой ответственности ориентируют должника на исполнение обязательства под угрозой реальной ответственности, поскольку взыс­кание неустойки или пени в фиксированном размере не требует от кре­дитора больших усилий, как, например, в случае с возмещением убыт­ков, где нужно обосновывать и доказывать их размер. Если кредитор заинтересован в реальном исполнении обязательства (действия), то наиболее эффективным способом обеспечения станет применение неустойки и задатка, которые возлагают на должника дополнительные обременения.

В том случае, если кредитор в большей степени заинтересован в возмещении своих убытков от неисполнения обязательства, то для него предпочтительными способами обеспечения являются залог и удержание. Залог и удержание характеризуются выделением из имущества должника определенной обособленной части, которая будет направлена на удовлетворение только данного требования. В этом случае при неисполнении обязательства кредитор сможет реализовать свое требование за счет указанного имущества в первоочередном по отношению к др. кредиторам порядке.

Но если кредитор не уверен в надлежащем исполнении обязательства должником, а должник не обладает достаточным имуществом для компенсации возможных потерь кредитора, то наиболее подходящим способом обеспечения такого обязательства будут являться поручительство и гарантия. В этих случаях к обеспечению обязательств должника привлекаются третьи лица, не участвующие в основном обязательстве, которые будут отвечать за неисполнение обязательства вместе с должником или вместо должника.

При использовании залога к обеспечению исполнения обязательства также м.б. привлечено третье лицо, поскольку залогодателем м.б. как сам должник, так и третье лицо (ст. 335 ГК).

Способы обеспечения исполнения обязательств возлагают на должника или др. лицо обязанность совершить в пользу кредитора определенное действие, т.е. сами, в свою очередь, являются обязательствами. Обязательства по обеспечению исполнения получили в праве название дополнительных (акцессорных) обязательств, поскольку они зависят от основного (главного) обязательства. Допобязательство всегда производно по отношению к основному и зависит от него.

Неустойка является наиболее распространенным способом обеспечения обязательств, но в то же время наименее надежным. Сущность неустойки в том, что она возлагает на неисправного должника допобязанность по уплате кредитору определенной денежной суммы. Согласно п. 1 ст. 330 ГК неустойка - определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Порядок исчисления неустойки м.б. различным: в процен­тах от суммы договора или его неисполненной части; в кратном разме­ре к сумме неисполненного или ненадлежаще исполненного обязатель­ства; в определенной денежной сумме.

В зависимости от порядка определения размера неустойки в законодательстве выделяют штраф и пеню. Штраф употребляется при определении неустойки в твердой денежной сумме или в процентах к размеру (стоимости) основного обязательства, взыскиваемой единовременно. Но применение штрафа в договорных отношениях встречается достаточно редко, более широко используется такая разновидность неустойки, как пеня – денежная сумма, взыскиваемая за каждый день просрочки исполнения обязательства в течение определенного времени или без ограничения срока. Пеня может определяться как в процентах к размеру (стоимости) основного обязательства, так и в твердой сумме.

Соглашение о неустойке д.б. совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства, поскольку несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК). Форма подобного соглашения м.б. различна: часть договора, допсоглашение к договору, обмен письменными документами. Но данная норма не распространяется на те виды неустоек, которые предусмотрены законом. Согласно ст. 332 ГК кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Размер законной неустойки м.б. увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает. Правом уменьшения размера неустойки наделен только суд, кото­рый может воспользоваться этим правом в тех случаях, когда подлежа­щая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (ст. 333 ГК).

Ст. 395 ГК предусмотрена особая форма ответственности за неисполнение денежных обязательств в виде уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в размере учетной ставки банковского процента. «Чужими денежными средствами» законодатель называет любые денежные средства, в отношении которых у кредитора возникло право требовать в результате их неправомерного удержания должником, уклонения от их возврата, просрочки в их уплате, неосновательного получения или сбережения за счет кредиторов, в т.ч. и деньги, принадлежащие должнику (не являющиеся для него чужими в прямом смысле этого слова), но подлежащие уплате кредитору за товар (работы, услуги).

Проценты за пользование чужими денежными средствами являются разновидностью законной неустойки, применяющейся если иной размер процентов не установлен договором.

Согласно ст. 333 ГК суд вправе уменьшить подлежащую уплате неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Несмотря на то, что размер неустойки определяется на момент заключения договора, обязанность по ее уплате возникает лишь при неисполнении обязательства, т.е. неустойка одновременно служит способом обеспечения исполнения обязательства и является мерой ответственности за неисполнение обязательства.

Удержание имущества является достаточно новым способом обеспечения исполнения обязательств, поскольку ранее действующее законодательство его не предусматривало. Сущность удержания в том, что кредитор, правомерно владеющий вещью должника, имеет право на удовлетворение своих требований к неисправному должнику за счет данной вещи.

Удержание относится к одной из мер самозащиты права, поэтому применение удержания должно соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 14 ГК, т.е. д.б. соразмерным нарушению права, а также находиться в пределах действий, необходимых для пресечения существующего нарушения прав. Только в этом случае удержание, применяемое в качестве самозащиты права, будет являться правомерным.

Необходимо помнить, что применением удержания кредитор наносит убытки должнику, который вправе оспорить правомерность удержания и требовать возмещения причиненных убытков.

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом. Т.е. кредитор не вправе обратить удерживаемую вещь в свою собственность или продать ее др. лицу, поскольку существует особый порядок обращения взыскания на заложенное имущество, применяемый по прямому указанию закона и к удерживаемым вещам. В соответствии со ст. 349 и 350 ГК требования кредитора м.б. удовлетворены из стоимости удерживаемой вещи только по решению суда путем реализации (продажи) удерживаемой вещи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством. Имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену, и из полученных денег удовлетворяются требования кредитора.

Т.о., закон приравнял порядок удовлетворения требований кредитора при залоге и удержании. Но, в отличие от залога, удержание содержит большой изъян: при использовании залога залогодержатель, обращаясь к суду и требуя продажи имущества с торгов, подтверждает правомерность своих требований договором залога, а использование удержания основывается исключительно на внутреннем убеждении кредитора в собственной правоте. Убедить суд в необходимости реализации удерживаемой вещи кредитору будет чрезвычайно сложно.

Кроме того, закон оставляет без ответа и вопрос о моменте, с которого допускается реализация кредитором удерживаемой вещи. В залоге неисполнение обязательства должником является основанием для обращения взыскания на заложенное имущество, а при применении удержания неисполнение обязательства должником является только началом, с которого и допускается удержание. Но с какого момента кредитор вправе обратить взыскание на удерживаемую вещь: на следующий день после неисполнения обязательства, через день, через месяц, через год. Нерешенность данного вопроса может лишить кредитора возможности эффективно реализовать свои права.

Задаток, согласно п. 1 ст. 380 ГК - денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей др. стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Сущность задатка в том, что плательщик в договоре (должник в денежном обязательстве) уплачивает определенную денежную сумму др. стороне в доказательство своего намерения приобрести товар (работу, услугу), побуждая тем самым др. сторону исполнить свои обязанности надлежащим образом.

Цель задатка предотвратить неисполнение договора. Этой цели слу­жат нормы о последствиях неисполнения обязательства, обеспеченного задатком. Согласно п. 2 ст. 381 ГК, если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у др. стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить др. стороне двойную сумму задатка.

Согласно ст. 380 ГК соглашение о задатке независимо от суммы задатка д.б. совершено в письменной форме. Отсутствие письменного соглашения лишает уплаченную денежную сумму обеспеченного характера и превращает ее в обычный платеж.

Как уже говорилось, уплаченная по договору денежная сумма будет считаться задатком, если это прямо предусмотрено договором. Согласно п. 3 ст. 380 ГК, в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Поручительство. Когда сам должник не обладает достаточным имуществом для компенсации возможных потерь кредитора, возникает необходимость привлечь к обеспечению исполнения обязательства третьих лиц, не участвующих в основном обязательстве, которые будут отвечать за неисполнение обязательства вместе с должником или вместо должника. Одной из форм привлечения третьих лиц к обеспечению исполнения обязательств является поручительство (ст. 361-367 ГК). Сущность поручительства в том, что поручитель принимает на себя обязанность перед кредитором др. лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Поручителем м.б. любая организация, если ее поручительство удовлетворяет кредитора. Принимая поручительство, кредитор д.б. уверен в том, что поручитель обладает достаточным имуществом для удовлетворения его требований в случае неисполнения обеспеченного поручительством обязательства.

Согласно ст. 361 ГК по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором др. лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Отсюда можно сделать однозначный вывод о том, что поручительство является договором между поручителем и кредитором должника, а, следовательно, к нему должны применяться общие правила заключения и оформления договоров.

Поручительство является договором, заключаемым по правилам, предусмотренным гл. 28 ГК. В соответствии со ст. 362 ГК договор поручительства д.б. совершен только в письменной форме независимо от его содержания, суммы обязательства и срока действия. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Договор поручительства двусторонний, т.е. заключается между двумя сторонами: с одной стороны – кредитор основного обязательства, имеющий право требования к поручителю, а с др. стороны – поручитель, обязавшийся удовлетворить денежные требования кредитора.

По договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором др. лица отвечать за исполнение последним своего обязательства полностью или в части. Для этого в договоре д.б. определенно выражено намерение поручителя нести ответственность за должника в случае нарушения последним своего обязательства. Существенными условиями этого договора будут:

1) указание на должника, за которого выдано поручительство;

2) условия, позволяющие определить обеспечиваемое поручительством основное обязательство между должником и кредитором.

Объем ответственности поручителя определяется договором поручите­льства. Но если соответствующее условие в договоре отсутствует, согласно п. 2 ст. 363 ГК, поручи­тель будет отвечать перед кредитором в том же объеме, как и должник. Помимо суммы долга он должен будет уплатить причитающиеся кредито­ру проценты, возместить судебные издержки по взысканию долга и др. убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим ис­полнением должником своих обязательств.

Договор поручительства порождает отношения между поручителем и кредитором, но сам он является результатом определенных отношений, существовавших ранее между должником и поручителем. Основой поручительства м.б. дружеские, коммерческие или договорные отношения.

Договорные отношения являются достаточно редким основанием возникновения поручительства. Должник и поручитель могут заключить особый договор о предоставлении поручительства, согласно которому поручитель обязуется предоставить за должника поручительство в определенном размере перед кредитором, а должник обязуется оплатить оказываемую ему услугу.

Согласно п. 1 ст. 363 ГК при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Отличие солидарной ответственности от субсидиарной заключается в том, что при солидарной ответственности кредитор имеет право предъявить требование как к должнику, так и к поручителю, причем как в полном объеме, так и в части долга (ст. 323 ГК). При субсидиарной ответственности кредитор должен предъявить требование сначала к должнику, и только после того как должник откажется удовлетворить требование кредитора или не ответит на предъявленное требование в разумный срок, требование м.б. предъявлено к поручителю, т.е. поручитель несет дополнительную ответственность. Очевидно, что для кредитора предпочтительна солидарная ответственность поручителя, а для поручителя более приемлема субсидиарная ответственность. В последнем случае требование к поручителю м.б. предъявлено кредитором при предоставлении с его стороны доказательств отказа должника в удовлетворении требования кредитора о возврате долга.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора (п. 1 ст. 365 ГК). Для обеспечения поручителю возможности возместить свои расходы на кредитора, согласно п. 2 ст. 365 ГК, возлагается обязанность вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование, хотя срок исполнения данной обязанности также законом не установлен.

В том случае, если должник сам исполняет обеспеченное поручительством обязательство, он обязан, согласно ст. 366 ГК, немедленно известить об этом поручителя, поскольку поручитель, не зная об исполнении обязательства должником, также в свою очередь может удовлетворить требование кредитора. В том случае, если избежать двойного исполнения обязательства кредитору не удалось, закон предоставляет поручителю право выбора - взыскать с кредитора неосновательно полученное или предъявить регрессное (обратное) требование к должнику.

Исчерпывающий перечень оснований прекращения поручительства предусмотрен ст. 367 ГК, в соответствии с которой основаниями прекращения поручительства являются:

1) прекращение обеспеченного поручительством обязательства (п. 1 ст. 367 ГК);

2) изменение основного обязательства, влекущее увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего (п. 1 ст. 367 ГК);

3) перевод долга по основному (обеспеченному поручительством) обязательству без согласия поручителя отвечать за нового должника (п. 2 ст. 367 ГК);

4) отказ кредитора от принятия надлежащего исполнения обязательства, предложенного должником или поручителем (п. 3 ст. 367 ГК);

5) истечение указанного в договоре поручительства срока, на который дано поручительство (п. 4 ст. 367 ГК);

6) непредъявление иска к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства, если срок поручительства не установлен договором;

7) непредъявление иска к поручителю в течение 2 лет со дня заключения договора поручительства, если срок поручительства не установлен договором, а срок исполнения основного обязательства не указан и не м.б. определен или определен моментом востребования.

Банковская гарантия состоит в том, что, согласно ст. 368 ГК, банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе др. лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Выдать банковскую гарантию может не любое лицо, а только организация, являющаяся банком, кредитным учреждением или страховой организацией, на что прямо указывает норма закона (ст. 368 ГК).

Согласно ст. 369 ГК банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). По своей сути банковская гарантия является обязательством гаранта уплатить управомоченному лицу (бенефициару) определенную денежную сумму при наступлении указанных в тексте гарантии обстоятельств независимо от действий должника (принципала) по обеспеченному гарантией обязательству.

Поскольку гарантия представляет собой обязательство гаранта уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму, следовательно, ее существенными условиями являются:

указание на принципала, за которого выдана гарантия;

конкретная денежная сумма, на которую выдана гарантия. Поскольку гарантия независима от основного обязательства, то необходимо указать конкретную сумму, а не порядок определения;

срок действия гарантии.

Принимая банковскую гарантию, необходимо помнить, что законом для нее установлены следующие правила:

вступление в силу со дня выдачи (ст. 373 ГК);

безотзывность, т.е. невозможность отзыва гарантом (ст. 371 ГК);

невозможность передачи бенефициаром своего права требования к гаранту др. лицу (ст. 372 ГК);

возмездность, т.е. за выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК).

Если должник не исполняет обеспеченное гарантией обязательство, его кредитор (бенефициар) имеет право реализовать имеющуюся у него гарантию. Для этого ему необходимо, согласно ст. 374 ГК, до окончания установленного в гарантии срока (срока действия гарантии) обратиться к гаранту с соответствующим письменным требованием. В требовании необходимо указать, в чем заключается нарушение обязательства должником (принципалом), а также размер требуемой денежной суммы, приложив предусмотренные в гарантии документы, предоставлением которых обусловлен платеж по гарантии.

Ст. 376 ГК предоставляет гаранту право отказать бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Об отказе в удовлетворении требований гарант должен немедленно уведомить бенефициара.

Если гарант признает требования бенефициара правомерными, он удовлетворяет их в установленных гарантией пределах. Согласно ст. 377 ГК предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

В соответствии со ст. 378 ГК основаниями прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром по гарантии являются:

1) уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

2) истечение определенного в гарантии срока, на который она выдана;

3) отказ бенефициара от своих прав по гарантии. Отказ м.б. сделан путем возврата оригинала гарантии гаранту или путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств без возвращения самой гарантии.

Поскольку банковская гарантия и поручительство имеют много общего, у них есть существенные различия, которые представлены в табл. 5.

Таблица 5

Отличия банковской гарантии от поручительства



Банковская гарантия

Поручительство

Вид сделки

Односторонняя сделка, для ее совершения требуется волеизъявление только гаранта

Договор (двусторонняя сделка), для его заключения требуется волеизъявление поручителя и кредитора должника

Субъектный состав

Гарант - только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация

Поручитель - любое лицо, обладающее гражданской дееспособностью

Объем обеспечения

Гарант обязуется при неисполнении обязательства должником уплатить указанную в гарантии денежную сумму

Поручитель обязуется нести солидарную ответственность за неисполнение обязательства должником

Зависимость от основного обязательства

Не зависит от основного обязательства, не прекращается при исполнении основного обязательства или признании его недействительным

Прекращается при исполнении (ином прекращении) основного обязательства или признании его недействительным


Залог представляет собой правоотношение, в силу которого кредитор (залогодержатель) вправе при неисполнении должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед др. кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, уста­новленными законом (п. 1 ст. 334 ГК).

В настоящее время правовое регулирование залоговых отношений основывается на ГК и ФЗ от 16.07.98 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Предметом залога, согласно п. 1 ст. 336 ГК, м.б. всякое имущество, в т.ч. вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, и нескольких категорий имущественных прав. В частности, не допускается переход к др. лицу прав, нераз­рывно связанных с личностью кредитора, например, требований об али­ментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, поэ­тому в отношении таких прав исключается возможность передачи их в залог (п. 1 ст. 336).

Отношения по залогу имущества д.б. оформлены догово­ром. По общему правилу договор о залоге должен иметь письменную форму, а в отношении залога недвижимости (ипотеке) и некоторых иных видов имущества, кроме того, нотариально удостоверен и зарегистрирован в установленном законом порядке. Несоблюдение указанных правил влечет недействительность договора (ст. 339 ГК).

В ГК также предусмотрены особые требования к содержанию договора о залоге. Согласно п. 1 ст. 339 к разряду существенных условий договора о залоге отнесены предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге считаться незаключенным.

Обеспечительный характер залога заключается в возможности удовлетворить требование кредитора из стоимости или за счет заложенного имущества. Следовательно, заложенное имущество подлежит реализации и из вырученной суммы погашается обязательство должника – залогодателя.

Обращение взыскания на заложенное имущество, как правило, происходит по решению суда. Однако существуют 2 исключения из этого правила, предусмотренные п. 1 и 2 ст. 349 ГК, позволяющие избежать судебной процедуры. Во-первых, стороны после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога могут заключить нотариально удостоверенное соглашение об удовлетворении требований за счет заложенного имущества без обращения в суд. Во-вторых, обращение взыскания на предмет залога без обращения в суд допускается по договору о залоге движимого имущества, если такая возможность содержится в соглашении залогодателя и залогодержателя.

Необходимо обратить внимание на то, что ст. 349 ГК не предоставляет сторонам право избежать реализации заложенного имущества, предусмотрев в договоре возможность перехода к залогодержателю права собственности на заложенное имущество в случаях неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником основного обязательства. Судебной практике известны случаи отказов в удовлетворении требования залогодержателя о передаче ему заложенного имущества без соблюдения процедуры публичных торгов в связи с признанием подобного договора недействительным. Верховный суд РФ и Высший АС РФ обратили внимание на недопустимость подобных соглашений. Согласно п. 46 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего АС РФ от 1.07.96 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением ч. 1 ГК» действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые м.б. квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства.

Во всех остальных случаях залогодержатель обязан обратиться в суд с требованием об обращении взыскания на заложенное имущество. Реализация предмета залога производится путем его продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством.

Вопросы для самопроверки

1. Какие виды обеспечения исполнения обязательств предусмотрены законом?

2. Способы обеспечения исполнения обязательств: понятие и характерные признаки.

3. Обеспечение обязательства: неустойка, залог, поручительство и др.

4. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательства.

5. Дайте понятие неустойки, назовите виды неустоек.

6. Удержание как способ обеспечения исполнения обязательства.

7. Дайте понятие удержания. Как применяется удержание?

8. Задаток как способ обеспечения исполнения обязательства.

9. Что такое задаток, чем задаток отличается от аванса?

10. В чем сущность поручительства, кто является сторонами договора поручительства?

11. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства (понятие, форма договора, ответственность поручителя).

12. Основания прекращения поручительства.

13. В чем отличие поручительства и банковской гарантии?

14. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства.

15. Залог как способ обеспечения исполнения обязательства (понятие, основания возникновения и прекращения, предмет залога).

16. В чем сущность залога, как реализуется предмет залога?

17. Виды залога.

18. Содержание и форма договора о залоге.

19. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество.


7.3.6. Прекращение обязательств

Прекращение обязательства означает прекращение прав и обязанностей сторон обязательства. Обязательство может прекратиться в силу разных причин, причем не только в результате достижения его цели, т.е. исполнения. События и действия, которые приводят к прекращению обязательства, называются основаниями прекращения обязательств.

Согласно ст. 407 ГК обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК, др. законами, иными правовыми актами или договором. ГК (гл. 26) содержит большой перечень оснований прекращения обязательств, который не является исчерпывающим, поскольку закон предоставляет право сторонам обязательства устанавливать и иные основания прекращения их обязательства.

Обязательства могут прекращаться как по воле участвующих в нем лиц в результате совершения ими определенных действий (исполнения, новации, отступного, прощения долга), так и независимо от воли участников в результате наступления каких-либо событий (совпадения должника и кредитора, невозможности исполнения, смерти гражданина или ликвидации ЮЛ, издания акта госоргана).

В тех случаях, когда основаниями прекращения обязательства являются действия, необходимо иметь в виду, что обязательство может прекратиться в результате односторонних действий какой-либо из сторон обязательства (зачет, прощение долга), а в некоторых случаях – лишь по соглашению сторон (отступное, новация).

Как правило, обязательство должно прекратиться его исполнением, поскольку на это и направлены интересы сторон обязательства. Так, по общему правилу согласно ст. 408 ГК, основанием прекращения обязательства является его надлежащее исполнение, т.е. в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, обычаями делового оборота. Действия должника по исполнению обязательства с юридической точки зрения представляет собой сделку, а, следовательно, ее совершение подчиняется правилам о сделках. Но закон не требует, чтобы исполнение обязательства оформлялось письменно. В п. 3 ст. 159 ГК прямо предусмотрено, что сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору. Закон предоставляет должнику право требовать от кредитора письменного оформления исполнения обязательства. Согласно п. 2 ст. 408 ГК кредитор, принимая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части.

Прекращение обязательства зачетом широко используется в коммерческих отношениях. Зачет происходит в тех случаях, когда существуют 2 встречных однородных требования, т.е. два лица должны исполнить друг другу одно и то же. Согласно ст. 410 ГК обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования.

Для применения зачета необходимо одновременное соблюдение следующих условий:

1) встречный характер требований сторон, т.е. каждая из сторон д.б. одновременно и кредитором, и должником др. стороны;

2) однородность требований, т.е. предметом встречных обязательств д.б. вещи, определяемые родовыми признаками, в т.ч. деньги;

3) наступление срока исполнения обоих обязательств, т.е. существование права требования исполнения.

Важная особенность применения и оформления зачета заключается в том, что для зачета достаточно заявление одной стороны (ст. 410 ГК).

В некоторых случаях использование зачета не допускается. Как правило, это связано с характером соответствующих правоотношений. К примеру, исключается зачет требований о возмещении вреда, причи­ненного жизни или здоровью граждан, о взыскании алиментов, о по­жизненном содержании. Не признается в качестве основания прекра­щения обязательства зачет встречного требования и в том случае, если по заявлению др. стороны в обязательстве к данному требованию, предлагаемому к зачету, подлежит применению срок ИД и этот срок истек (ст. 411 ГК). Законом или договором м.б. предусмотрены и иные случаи, когда не допускается зачет встречного требования.

Отступное является новым основанием прекращения обязательств. Согласно ст. 409 ГК по соглашению сторон обязательство м.б. прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Исходя из смысла ст. 409 ГК, можно сделать вывод о том, что соглашение о прекращении обязательства отступным не может содержаться в тексте договора, поскольку это означает заведомую фиктивность договора, изначально направленного на прекращение обязательства, а не на его реальное исполнение сторонами. Подобное соглашение м.б. заключено сторонами только после неисполнения обязательства, срок исполнения которого уже наступил.

Для применения отступного требуется соответствующее двустороннее соглашение между кредитором и должником, в котором необходимо указать:

1) наименование отступного;

2) размер, сроки и порядок предоставления отступного;

3) обязательство, подлежащее прекращению.

От отступного необходимо отличать прощение долга. Согласно ст. 415 ГК обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав др. лиц в отношении имущества кредитора. Т.е. прощение долга – это одностороннее действие кредитора, освобождающего должника от лежащих на нем обязанностей без каких-либо компенсаций или ответных действий с его стороны.

Новация относится к тем основаниям прекращения обязательств, для которых необходимо достижение соглашения сторон обязательства. Новация (от лат. novato – обновление, изменение) характеризуется существенным изменением, т.е. заменой одного обязательства на др. Согласно ст. 414 ГК обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, др. обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

Как правило, новация используется как основание прекращения денежных обязательств, т.е. денежное обязательство (обязательство уплатить деньги), возникшее из договоров купли-продажи (поставки), аренды, подряда и др., заменяется на заемное обязательство. В соответствии со ст. 818 ГК долг, возникший из договоров купли-продажи, аренды имущества или иного основания, м.б. заменен по соглашению сторон заемным обязательством. Замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (ст. 414 ГК) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (ст. 808 ГК).

Поскольку цель новации в прекращении первоначального обязательства, в новом обязательстве, заключаемом вместо первоначального, необходимо прямо указать:

о прекращении первоначального обязательства с момента заключения новации;

о возникновении нового обязательства в результате новации.

Новация прекращает не только основное, но и допобязательства, связанные с первоначальным (в т.ч. обязательства, обеспечивающие исполнение основного обязательства, - неустойку, залог, поручительство), если иное не будет прямо предусмотрено соглашением сторон (п. 1 и 3 ст. 414 ГК). В некоторых случаях использование новации не допускается. Это касается обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.

Основанием прекращения обязательства признается невозможность его исполнения (ст. 416 ГК). Однако далеко не во всех случаях невоз­можность исполнения обязательства может служить основанием его пре­кращения. Для этого требуется, чтобы невозможность исполнения обяза­тельства была вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. Поэтому в предпринимательских отношениях невозможность исполнения обязательства может иметь место лишь в случае действия об­стоятельств, признаваемых непреодолимой силой, поскольку в остальных случаях, в т.ч. тогда, когда причиной неисполнения обязательства явились случайные обстоятельства, не зависящие от должника, последний тем не менее будет нести ответственность (п. 1 ст. 401 ГК).

Следует отметить еще одно спецправило, установленное для случаев, когда невозможность исполнения должником своих обяза­тельств вызвана виновными действиями кредитора, который при этом лишается права требовать от должника возвращения исполненного кре­дитором по обязательству.

Невозможность исполнения обязательства может явиться следстви­ем издания акта госоргана. Однако и должник, и креди­тор, полагающие, что такой акт нарушает их права, могут обратиться в суд с требованием о признании его недействительным. Если судом будет установлено, что данный акт госоргана не соответ­ствует законодательству, он м.б. признан недействительным (ст. 13 ГК).

В случае признания в установленном порядке недействительным акта госоргана, на основании которого обязательство прекратилось, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора (ст. 417 ГК).

Кроме того, стороны обязательства, понесшие убытки в результате прекращения обязательства в связи с невозможностью его исполнения, вызванной изданием акта госоргана, вправе потребовать от государства возмещения указанных убытков (соответственно от РФ или субъекта РФ).

ГК РФ содержит и иные основания прекращения обязательств (ликвидация ЮЛ (должника или кредитора), смерть гражданина, совпадение должника и кредитора в одном лице).

Вопросы для самопроверки

1. Назовите основания прекращения обязательств.

2. Прекращение обязательств: зачет, прощение долга, новация.

3. Способы прекращения обязательства.

4. Какие условия необходимы для применения зачета?

5. Что такое новация?

6. Ответственность за нарушение обязательства.

7. Обязательство в гражданском праве (понятие, стороны обязательства, исполнение и прекращение обязательства).


7.4. Общие положения о договорах

Согласно ст. 420 ГК договором признается соглашение 2-х или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Следует отметить, что это определение вполне соответствует опре­делению понятия двух- или многосторонних сделок (ст. 153 и 154 ГК). Действительно, договор - это не что иное, как двух- или мно­госторонняя сделка, ибо всякая гражданско-правовая сделка либо устанавливает, либо изменяет, либо прекращает гражданские права и обя­занности.

Всякий договор имеет практический смысл лишь в том случае, если стороны, вступающие в договорные отношения, определяют свои права и обязанности. Именно совокупность прав и обязанностей сторон со­ставляет содержание договора. Однако права и обязанности сторон, вы­раженные в условиях гражданско-правового договора, должны отвечать принципам гражданско-правового регулирования, и, прежде всего принципам равенства, автономии воли, имущественной ответственно­сти и самостоятельности участников договорных отношений (п. 1 ст. 2 ГК). Только в этом случае можно вести речь о гражданских правах и обязанностях или о гражданско-правовом обязательстве.

По содержанию гражданско-правовые договоры подразделяются на организационные и имущественные: организационные договоры нацелены на создание предпосылок для последующей ПД и иной деятельности (учредительный договор), а имущественные совершаются по поводу получения определенных благ, которое достигается в результате исполнения обязательства. Среди имущественных договоров выделяются договоры:

на передачу имущества (купля-продажа, аренда);

на выполнение работ (подряд);

на оказание услуг (комиссия, поручение).

Граждане и ЮЛ свободны в заключении договора (ст. 421 п. 1 ГК). Решение вопроса о том, вступать ли в договорные отношения, по общему правилу зависит лишь от воли потенциальных контрагентов. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность одной из сторон заключить договор прямо предусмотрена законом либо добровольно принятым обязательством. Таким же образом решается вопрос и о выборе контр­агента по договору.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Следовательно, стороны вольны в выборе конкретного вида договора, которым они жела­ли бы оформить свои отношения. Стороны вправе также заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор) (ст. 421 п. 3 ГК). В этом случае отноше­ния сторон будут регулироваться правилами о соответствующих договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если только сторо­ны сами не договорятся о том, какие из них применяются к договору.

Стороны свободны в определении условий договора, которые фор­мулируются по их усмотрению. Исключение составляют лишь случаи, когда содержание соответствующего условия договора прямо предписа­но законом или иными правовыми актами.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой (т.е. нормой, которая применяется, поскольку соглашени­ем сторон не установлено иное), соответствующие условия определяют­ся обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон (ст. 421 п. 5 ГК).

Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным договором, если вознаграждение не предусматривается - это безвозмездный договор. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (ст. 423 ГК).

Договор, по которому права и обязанности сторон возникают с мо­мента его заключения, является консенсуальным, а если права и обязан­ности сторон возникают с момента передачи имущества, он называется реальным (например, договор перевозки является реальным, т.к. он заключается в момент сдачи груза перевозчику).

Договор, по которому обе стороны являются и кредиторами, и дол­жниками, называют двусторонним (например, договор купли-продажи), а договор, по которому одна сторона только должник, а др. только кредитор, - односторонним (например, договор займа).

Законодательством предусмотрено несколько видов договоров: пуб­личный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор в пользу третьего лица.

Согласно п. 1 ст. 426 ГК публичным признается договор, заключенный КО и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). КО не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед др. в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Отказ КО от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (ст. 426 ГК).

Особым видом гражданско-правовых договоров является и договор присоединения, который имеет место в том случае, когда одна из сторон присоединяется к условиям договора, определенным др. стороной в формулярах или иных стандартных формах (ст. 428 ГК).

КО и иные лица, присоединившиеся к условиям договора в связи с осуществлением ПД, не наделены в полном объеме правомочиями по растор­жению или изменению договора. В отличие от рядовых потребителей соответствующие требования лиц, профессионально занимающихся ПД, м.б. судом отклонены, если будет доказано, что они знали или должны были знать, на каких условиях заключают договор присоединения.

Предварительным договором считается договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК). Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора законами или иными правовыми актами не установлена, то в простой письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также др. существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор (ст. 428 ГК). Если такой срок сторонами не определен, будет действовать пре­зумпция, согласно которой основной договор подлежит заключению в течение 1 года с момента заключения предварительного догово­ра (п. 4 ст. 429 ГК).

Необоснованное уклонение одной из сторон, заключившей предва­рительный договор, от заключения основного договора может повлечь для нее по требованию др. стороны решение суда о понуждении за­ключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключе­ния договора, должна также возместить др. стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК).

Договор в пользу третьего лица определяется как договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 430 ГК). Такая особая конструкция договорного обязательства нашла широкое практическое применение в страховании (особенно в страховании ответственности заемщика за невозврат кредита), перевозке грузов и т.д.

Заключение, изменение и расторжение договора. Согласно ст. 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

К числу существенных условий договора относятся: условия о предмете договора (например, количество и наименование товаров, подлежащих передаче покупателю по договору купли-продажи); условия, в отношении которых имеются спецуказания в законах или иных правовых акта о том, что они являются существенными либо необходимыми для договоров данного вида; условия, относительно которых по заявлению одной из сторон д.б. достигнуто соглашение.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) др. стороной (ст. 432 ГК).

Момент заключения дого­вора имеет важное значение. Именно с этого момента договор вступает в силу и становится обязательным для сторон (п. 1 ст. 425 ГК). По общему правилу договор считается заключенным с даты получе­ния акцепта стороной, направившей оферту. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий госрегистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК).

Договор в письменной форме м.б. заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК).

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом (ст. 435 ГК).

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт д.б. полным и безоговорочным (ст. 438 ГК).

Молчание не является акцептом, если только возможность акцепта оферты путем молчания не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (ст. 438 ГК).

Если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклонение от его заключения, др. сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить др. стороне причиненные этим убытки (ст. 445 ГК).

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК, др. законами или договором (ст. 450 ГК).

По требованию одной из сторон договор м.б. изменен или расторгнут по решению суда в следующих условиях:

при существенном нарушении договора др. стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для др. стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

К числу существенных нарушений м.б. от­несены: передача продавцом покупателю товаров ненадлежащего качества, которые не м.б. использованы по их прямому назначе­нию; систематическая просрочка поставщиком поставки товаров; сис­тематическая или значительная задержка оплаты покупателем постав­ляемого товара; невыполнение заемщиком предусмотренных кредит­ным договором обязанностей по обеспечению кредита и др.

в иных случаях, предусмотренных ГК, др. законами или договором.

К примеру, основанием для изменения или расторжения договоров присоединения по требованию присоединив­шейся стороны может служить включение в договор условий хотя и не противоречащих закону, но являющихся явно обременительными для присоединившейся стороны (ст. 428 ГК). Те же последствия возни­кают при принятии собственником либо уполномоченным органом ЮЛ решения о его реорганизации (ст. 60 ГК)

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (ст. 450 ГК).

Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычая делового оборота не вытекает иное (ст. 452 ГК).

При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде (п. 1 ст. 453 ГК). При расторжении договора обязательства, из него возникшие, сторон прекращаются (п. 2 ст. 453 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие договора.

2. Гражданско-правовой договор: понятие и его содержание. Существенные условия договора.

3. Свобода договора как основополагающий правовой принцип: понятие и содержание.

4. Толкование договора.

5. Что такое публичный договор?

6. Что такое предварительный договор?

7. Порядок заключения договора: основные положения.

8. С какого момента договор считается заключенным?

9. Какие условия договора являются существенными?

10. Что такое оферта и акцепт?

11. Основания изменения и расторжения договора.

12. Изменение и расторжение договора: основания, порядок и правовые последствия.

13. Как оформляются изменение и прекращение договора?

14. Сохраняют ли силу условия заключенного договора, если принят закон, устанавливающий иные обязательственные правила, чем те, которые действовали при заключении договора?


7.5. Отдельные виды договоров (обязательств)

7.5.1. Договоры купли-продажи и его разновидности

Договор купли-продажи, согласно ст. 454 ГК – договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность др. стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Стороны в дого­воре - это продавец и покупатель, в качестве которых могут выступать ЮЛ и ФЛ (ст. 421 ГК). Этим договором оформ­ляются отношения между гражданами, между гражданами и ЮЛ, между ЮЛ, а также между государством (в лице компетентных органов) и гражданином (или ЮЛ), между гражданами (ЮЛ) и муниципальными ор­ганами управления.

Договор купли-продажи, возмездный, двусторонний (права и обязанности лежат на обеих сторонах) и консенсуальный (права и обязанности сторон возникают в момент соглашения по существенным условиям).

Существенным условием договора купли-продажи является предмет – наименование и количество товара (ст. 455 ГК). Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Остальные условия, включая цену, качество, ассортимент товаров, требования к их таре, упаковке, сроках доставки, страховании товара следует относить к несущественным условиям договора и м.б. определены на основе критериев, установленных законом.

Согласно п. 1 ст. 455 ГК товаром по договору купли-продажи м.б. любые вещи, реализуемые с соблюдением правил ст. 129 ГК, по которой объекты гражданских прав могут свободно отчужда­ться, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.

Договор купли-продажи м.б. заключен как на товар, имею­щийся в наличии у продавца в момент заключения договора, так и на товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера дого­вора.

Количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором купли-продажи в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Условие о количестве товара м.б. согласовано путем установления в договоре порядка его определения. Если договор купли-продажи не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным (п. 2 ст. 465 ГК).

Главная обязанность продавца – передать покупателю товары, составляющие предмет купли-продажи, в определенные сроки. Обязанностью покупателя является принять товар в сроки и в порядке, предусмотренных договором, и оплатить его.

Договор розничной купли-продажи является разновид­ностью договора купли-продажи и к нему применяются общие положения о купле-продаже (п. 5 ст. 454 ГК).

В соответствии с п. 1 ст. 492 ГК по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий ПД по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с ПД.

Договор розничной купли-продажи является публичным догово­ром, что вытекает из ст. 426 ГК.

К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием по­купателя-гражданина, не урегулированным ГК, при­меняются Закон о защите прав потребителей и иные правовые акты, при­нятые в соответствии с ним.

Продавцом в договоре розничной купли-продажи могут выступать как ЮЛ, так и дееспособные граждане.

К существенным условиям договора розничной купли-продажи от­носятся предмет договора (товары) и цена.

Предметом договора розничной купли-продажи являются разнооб­разные товары, не изъятые из экономического (гражданского) оборота и предназначенные для личного, семейного, домашнего и иного испо­льзования, не связанного с ПД. Это, прежде всего одежда, обувь, продукты питания, мебель и т.п.

Др. существенным условием договора розничной купли-продажи является цена, что вытекает из п. 2 ст. 494 ГК. Согласно ст. 500 ГК покупатель обязан оплатить товар по цене, объявленной про­давцом в момент заключения договора розничной купли-продажи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вы­текает из существа обязательства.

Договор поставки, согласно ст. 506 ГК – это договор, по которому поставщик – продавец, осуществляющий ПД, - обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в ПД или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Договор поставки является разновидностью договора купли-продажи. К нему могут применяться правила о договоре купле-продаже. Отличие договора поставки в том, что его сторонами выступают профессиональные предприниматели, а передаваемый товар используется для осуществления ПД.

Кроме того, в отличие от договора купли-продажи, по которому реализу­ется готовая вещь (товар) и исполнение которого может совпадать с мо­ментом его заключения, договор поставки заключается на товар, который еще, как правило, не изготовлен, а будет производиться (заготавливаться) на основе заказа покупателя, выраженного в договоре. Поэтому договор поставки связан с производством. Посредством договора по­ставки товаров обеспечиваются потребности производства в сырье, ма­териалах, оборудовании, топливе и др., а также осуществляется продви­жение товаров из сферы производства в сферу обращения - торговлю.

Существенными условиями договора поставки являются предмет (наименование и количество товара) и срок (сроки) его исполнения.

Предметом договора поставки являются средства производства, пред­меты потребления, добытое сырье, изготовленные материалы, топливо. Товар согласно договору поставки поставляется партиями по мере изго­товления, он является продуктом массового или серийного производства и поэтому однороден, выпускается, как правило, в больших количествах, определяется массой, мерой, числом, количеством. Вместе с тем предме­том договора поставки м.б. и индивидуально-определенные вещи - машины и оборудование.

Количество подлежащее поставке товаров определяется в дого­воре как в стоимостном (в рублях), так и в натуральных (поштучно, в ве­совых количествах) показателях.

Договор поставки заключается сроком на 5 лет, на 1 год или на иной период (краткосрочные, сезонные и др.) с учетом срока изготовления и поставки товара, а также на разовые поставки. Сто­роны вправе продлить действие заключенного договора на новый срок.

Сроки поставки устанавливаются в договоре путем указания на конкретные даты либо на периоды поставки (квартал, месяц, декада).

Исполнение договора поставки обычно происходит по частям в сро­ки (периоды), устанавливаемые с учетом необходимости бесперебойного снабжения населения и обеспечения ритмичности производства.

Договор энергоснабжения - разновидность договора купли-продажи. Как и всякий публичный договор, он заключается со всеми потребителями энергии, однако при наличии определенных предпосылок, связанных с особенностями предмета договора - энер­гии, процесс производства которой жестко связан с ее потреблением. Например, электроэнергию невозможно накапливать в значительных объемах, «складировать», ее выработка практически равна потреблению.

Этим и объясняется отличие договора энергоснабжения от др. ви­дов договора купли-продажи, в частности поставки.

При заключении и исполнении договора энергоснабжения, кроме норм ст. 539-548 ГК, применяются общие положения о договоре, законы, указы президента, постановления правительства, а также правила пользова­ния электроэнергией, устанавливающие условия энергоснабжения.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовы­ми актами или соглашением сторон. Госрегулирование та­рифов на электрическую и теплоэнергию осуществляют федеральная и региональные энергокомиссии.

Договор продажи предприятия. Под предприятием как самостоятельным объектом гражданских прав понимают имущественный комплекс, используемый для осуществления ПД и включающий все виды имущества: земельный участок, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначение (ст. 559 ГК).

Поскольку предприятие относится к недвижимому имуществу, до­говор заключается в письменной форме. Договор продажи предприятия подлежит госрегистрации. Необходимыми приложения­ми к договору являются документы, удостоверяющие состав и стои­мость предприятия: акт инвентаризации, бухбаланс, заклю­чение независимого аудитора, перечень включаемых в состав предприя­тия долгов. При отсутствии таких документов в госрегистрации договора м.б. отказано.

Договор продажи предприятия не может считаться заключенным, если в нем не определена цена. Цена предприятия определяется сторона­ми свободно на основе полной инвентаризации предприятия и аудитор­ского заключения о составе и стоимости. Особый порядок оценки пред­приятия, предполагающий определение его стоимости с привлечением не­зависимого аудитора, вводится в интересах покупателя с тем, чтобы при согласовании цены с продавцом у него имелась достоверная информация о действительной стоимости предприятия.

При продаже предприятия исключительно важно урегулировать су­дьбу входящих в его состав обязательств. В первую очередь это касается пассивных обязательств, т.е. тех, по которым продавец предприятия является должником.

Все кредиторы продавца по обязательствам, включаемым в состав предприятия, д.б. уведомлены о продаже предприятия до его передачи покупателю.

Моментом передачи предприятия покупателю считается день подпи­сания обеими сторонами передаточного акта. Именно с этого момента на покупателя переходят связанные с предприятием риски и он получает так­же право использовать входящее в состав предприятия имущество в своей - ПД и извлекать из него выгоды.

Поскольку договор продажи предприятия считается заключенным лишь с момента его госрегистрации, передача предприя­тия покупателю по передаточному акту может иметь место лишь после того, как договор будет зарегистрирован.

Вопросы для самопроверки

1. Договор купли-продажи: понятие, предмет, форма, стороны.

2. Разновидности договора купли-продажи.

3. Дайте понятие договоров купли-продажи и поставки.

4. Назовите их существенные условия.

5. Права и обязанности сторон по договору купли-продажи.

6. Договор купли-продажи. Срок и момент исполнения обязанности продавца передать товар.

7. Договор поставки, его особенности.

8. Ответственное хранение товара, не принятого покупателем по договору поставки: основные положения, права и обязанности покупателя и поставщика.

9. Договор розничной купли-продажи, его особенности.

10. Договор продажи недвижимости, его особенности.

11. Договор купли-продажи предприятия, его особенности.

12. Договор энергоснабжения и его особенности


7.5.2. Договор мены

Договору мены, согласно ст. 567 ГК – договор, по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность др. стороны один товар в обмен на др. К договору мены применяются правила о купле-продаже, если это не противоречит закону и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Однако цель до­говора - получение товара, а не его денежного эквивалента, как в дого­воре купле-продаже.

Договор мены заключается как гражданами, так и предпринимателями, которые могут обмениваться товарами.

Товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расхо­ды на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той сторо­ной, которая несет соответствующие обязанности. В том случае, когда в со­ответствии с договором мены обмениваемые товары признаются неравно­ценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непо­средственно до или после исполнения ею обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен договором (ст. 568 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Договор мены: понятие и его особенности.

2. Дайте понятие договора мены. В чем его отличие от договора купли-продажи?

3. Договор мены. Цены и расходы по договору мены. Переход права собственности на обмениваемые товары.


7.5.3. Договор дарения

Договор дарения – договор, по которому одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать др. стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом (п. 1 ст. 572 ГК).

Договор дарения - сделка, которая предполагает согласие не толь­ко дарителя, но и одаряемого. Договор дарения является односторонним и безвозмездным. Он м.б. как реальным, так и консенсуальным. Закон запрещает дарение на случай смерти, поэтому единственной формой распоряжения своим имуществом на случай смерти является завещание.

Предметом договора дарения м.б. вещи (в т.ч. деньги и ЦеБ), имущественные права (требования) и имуществен­ные обязанности, от которых даритель может освободить одаряемого. Не м.б. предметом дарения вещи, изъятые из оборота, и исклю­чительные права (авторское право).

Договор дарения движимого имущества д.б. совершен в письменной форме в случаях, когда:

дарителем является ЮЛ и стоимость дара превышает 5 установленных законом МРОТ;

договор содержит обещание дарения в будущем.

Договор дарения недвижимого имущества подлежит госрегистрации (ст. 574 ГК).

Закон ограничивает размеры дара, а в не­которых случаях вообще запрещает дарение определенным категориям лиц: госслужащим, служащим местного самоуправления и т.д. Не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 5 установленных законом МРОТ в отношениях между КО (ст. 575 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Договор дарения (понятие, предмет, форма).

2. Дайте понятие договора дарения, назовите его существенные условия.

3. В каких случаях дарение запрещено?

4. Запрещения и ограничения дарения.

5. В каких случаях дарение д.б. оформлено письменно?

6. Отмена дарения и отказ от исполнения договора дарения.

7. Договор дарения. Форма договора дарения. Госрегистрация договора дарения.

8. Понятие и порядок осуществления пожертвования.


7.5.4. Договор безвозмездного пользования (ссуды)

Договор безвозмездного пользования (договор ссуды) – договор, по которому одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передать вещь в безвозмездное временное пользование др. стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в котором она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (ст. 689 ГК).

Существенными условиями договора являются данные, позволяющие установить имущество (состав имущества, место его рас­положения и т.п.), предоставляемое в пользование, а также срок.

Объектом безвозмездного пользования м.б. любое имущество (вещи), которое в процессе использования не теряет своих натуральных свойств: земельный участок, природные объекты, предприятия и др. имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транс­портные средства и т.п. Законом м.б. установлены виды имуще­ства, предоставление которого в безвозмездное пользование не допуска­ется (ст. 607 ГК).

Договор безвозмездного пользования м.б. заключен как на срок, установленный договором, так и на неопределенный срок (п. 2 ст. 610 ГК).

Право передачи вещи в безвозмездное пользование принадлежит ее собственнику и иным лицам, управомоченным на то законом или собственником. Если ссудодателем является КО, то она лишена права передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля (п. 2 ст. 690 ГК).

Ссудодатель обязан предоставить вещь в состоянии, соответствующем условиям договора безвозмездного пользования и ее назначению.

Безвозмездный характер договора ссуды не означает, что указанный договор порождает одностороннее обязательство. У ссудополучателя имеется целый ряд обязанностей по содержанию переданной ему вещи. Ссудополучатель обязан поддерживать вещь, полученную в безвозмездное пользование, в исправном состоянии, включая осуществление текущего и капремонта, и нести все расходы на ее содержание, если иное не предусмотрено договором безвозмездного пользования (ст. 695 ГК).

Ссудополучатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения полученной в безвозмездное пользование вещи, если вещь погибла или была испорчена в связи с тем, что он использовал ее не в соответствии с договором безвозмездного пользования или назначением вещи либо передал ее третьему лицу без согласия ссудодателя. Ссудополучатель несет также риск случайной гибели или случайного повреждения вещи, если с учетом фактических обстоятельств мог предотвратить ее гибель или порчу, пожертвовав своей вещью, но предпочел сохранить свою вещь (ст. 696 ГК).

В тех случаях, когда по окончании предусмотренного договором ссуды срока действия договора ссудополучатель продолжает пользова­ться имуществом, а ссудодатель против этого не возражает, договор бу­дет считаться возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (п. 2 ст,,621 ГК). Следовательно, каждая из сторон вправе от­казаться от такого договора, известив об этом др. сторону за 1 мес.

Все произведенные ссудополучателем отделимые улучшения пере­данного ему в безвозмездное пользование имущества признаются его собственностью, если иное не предусмотрено договором.

Что касается неотделимых улучшений имущества, произведенных ссудополучателем без согласия ссудодателя, то их стоимость не подле­жит возмещению ссудодателем, если только иное не предусмотрено за­коном.

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие договора безвозмездного пользования (ссуды), назовите его существенные условия.

2. Назовите права и обязанности ссудополучателя.


7.5.5. Договор аренды и его разновидности

Договор аренды (имущественного найма) – договор, по которому арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. При этом плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью (ст. 606 ГК).

В аренду м.б. переданы земельные участки и др. обособленные природные объекты, предприятия и др. имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и др. вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи) (п. 1 ст. 607 ГК).

Существенными условиями договора являются данные, позволяющие определить объект аренды. В договоре аренды д.б. указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным, а соответствующий договор незаключенным (п. 3 ст. 607 ГК).

Договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является ЮЛ, независимо от срока, д.б. заключен в письменной форме. Договор аренды недвижимого имущества подлежит госрегистрации, если иное не установлено законом (ст. 609 ГК).

Договор аренды заключается на срок, определенный договором. Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом др. сторону за 1 мес., а при аренде недвижимого имущества – за 3 мес. Договор аренды, заключенный на срок, превышающий установленный законом предельный срок, считается заключенным на срок, равный предельному (ст. 610 ГК).

Арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества. Имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами, если иное не предусмотрено договором.

Арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще 1 раза в год, если законом не предусмотрены иные минимальные сроки (п. 3 ст. 614 ГК).

Если иное не предусмотрено договором аренды, в случае существенного нарушения арендатором сроков внесения арендной платы арендодатель вправе потребовать от него досрочного внесения арендной платы в установленный арендодателем срок. При этом арендодатель не вправе требовать досрочного внесения арендной платы более чем за 2 срока подряд (п. 5 ст. 614 ГК).

Арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды др. лицу (перенаем), предоставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование, а также отдавать арендные права в залог и вносить их в качестве вклада в УК ХТ и ХО или паевого взноса в ПК, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. В этих случаях, за исключением перенайма, ответственным по договору перед арендодателем остается арендатор (п. 2 ст. 615 ГК).

Договор субаренды не м.б. заключен на срок больший, чем срок договора аренды. К договорам субаренды применяются правила о до­говорах аренды. Договор субаренды прекращается при досрочном прекра­щении основного договора аренды.

Арендодатель обязан производить за свой счет капремонт переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором аренды.

Арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором (ст. 616 ГК).

Ст. 623 ГК предусмотрены последствия улучшения арендованного имущества.

Произведенные арендатором отделимые без вреда для имущества Улучшения являются его собственностью и м.б. им изъяты при прекращении договора. Неотделимые улучшения (например, проведение внутренней электропроводки вместо наружной), совершенные с согласия арендодателя, становятся собственностью арендодателя, но аренда­тор имеет право на возмещение стоимости этих улучшений.

Стоимость неотделимых улучшений, произведенных без согласия арендодателя, возмещению не подлежит, если иное не предусмотрено законом.

Улучшения арендованного имущества, как отделимые, так и неот­делимые, произведенные за счет амортизационных отчислений по это­му имуществу, являются собственностью арендодателя.

Если иное не предусмотрено законом или договором аренды, арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет при прочих равных условиях преимущественное перед др. лицами право на заключение договора аренды на новый срок.

При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки. В случае, когда указанная плата не покрывает причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения.

ГК (ст. 619, 620) предусматривает следующие случаи досрочного расторжения договора аренды:

- арендодатель может досрочно расторгнуть договор, если арендатор:

1) пользуется имуществом с существенным нарушением условий до­говора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями;

2) существенно ухудшает имущество;

3) более 2 раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит АП;

4) не производит капремонта имущества в установлен­ный договором аренды срок.

Договором аренды м.б. установлены и др. основания до­срочного расторжения договора по требованию арендодателя. При со­гласии арендатора договор расторгается по соглашению сторон. При несогласии арендатора требование арендодателя рассматривается в суде или АС;

- арендатор может досрочно расторгнуть договор, если:

1) арендодатель не предоставляет имущество в пользование аренда­тору либо создает препятствия пользованию имуществом в соответст­вии с условиями договора или назначением имущества;

2) арендованное имущество имеет недостатки, которые не были ого­ворены при заключении договора, не были заранее известны арендатору и не должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра иму­щества или проверки его исправности при заключении договора;

3) арендодатель не производит в установленные сроки капремонта имущества;

4) арендованное имущество в силу обстоятельств, за которые аренда­тор не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для использования.

Разновидностями договора аренды являются: прокат, аренда транс­портных средств, зданий и сооружений, предприятий, финансовая аренда (лизинг). К ним применяются общие положе­ния об аренде, хотя м.б. установлены и спецправила.

По договору проката (ст. 626-631 ГК) арендодатель, осуществля­ющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной ПД, передает его арендатору за плату во временное вла­дение и пользование для потребительских целей, например в прокатных пунктах вещей длительного пользования.

По договору аренды транспортных средств (фрахтование на время) (ст. 632-641 ГК) арендодатель предоставляет арендатору транспорт­ное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксп­луатации.

Аренда зданий и сооружений регламентируется ст. 650-655 ГК, аренда предприятия как имущественного комплекса - ст. 656-664 ГК.

По договору аренды предприятия в целом как имущественного комплекса, используемого для осуществления ПД, арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование земельный участок, здания, соо­ружения, оборудование и др. входящие в состав предприятия основ­ные средства, передать на условиях и в пределах, определяемых догово­ром, запасы сырья, топлива, материалов и др. оборотные средства, права пользования землей, водой и др. природными ресурсами и иные права, а также долги предприятия (ст. 656 ГК).

В рыночной экономике широко используется особая форма аренд­ных отношений - лизинг. Лизинг - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора ли­зинга ФЛ или ЮЛ за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных дого­вором, с правом выкупа имущества лизингополучателем.

По договору финансовой аренды арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст. 665 ГК).

Права и обязанности участников договора лизинга, за исключени­ем договора международного лизинга, определяются нормами граждан­ского законодательства (ст. 665-670 ГК) и ФЗ от 29.10.98 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)».

Международный лизинг регламентируется ФЗ от 08.02.98 № 16-ФЗ «О присоединении РФ к Кон­венции УНИДРУА о международном финансовом лизинге» и нормами национального законодательства в части, не противоречащей нормам международного права.

Для многих предприятий более выгодно использовать необходимые им дорогостоящие средства производства, не приобретая их в собственность, а получая на время в аренду.

Далеко не все предприятия могут позволить себе отвлечь значительные финансовые ресурсы на более-менее длительные сроки для инвестиций в новое оборудование. Вот почему акционерами лизинговых фирм чаше всего являются банки, располагающие широкими финансовыми возможно­стями.

Основная особенность лизинга состоит в том, что в аренду сдается исключительно новое имущество, специально приобретенное арендо­дателем для этих целей.

Для финансовой аренды характерно, что ее срок приближается к сро­ку службы имущества. По окончании срока аренды в соответствии с усло­виями договора арендатор вправе приобрести имущество в собственность, возобновить договор на льготных условиях либо вернуть имущество арен­додателю.

Договор финансовой аренды связывает 3 лиц: продавца (изгото­вителя) имущества, его приобретателя-арендодателя и арендатора. Одна­ко участники финансовой аренды связаны не одним, а двумя договора­ми. Арендодатель заключает с продавцом выбранного арендатором иму­щества договор купли-продажи, а с арендатором - договор финансовой аренды. Оба договора взаимосвязаны.

Предметом договора лизинга м.б. любые непотребляемые вещи, в т.ч. предприятия и др. имущественные комплексы: здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и др. движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для ПД.

Предметом лизинга не м.б. земельные участки и др. при­родные объекты, а также имущество, которое ФЗ за­прещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения (ст. 3 ФЗ «О финансовой аренде (ли­зинге)»).

По общему правилу риск случайной гибели или случайной порчи имущества несет его собственник. В договоре финансовой аренды собст­венником арендуемого имущества остается арендодатель. Однако риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества несет арендатор с момента передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды.

Вопросы для самопроверки

1. Договор аренды: понятие, предмет, стороны, форма.

2. Дайте понятие договора аренды, назовите его существенные условия.

3. Права и обязанности сторон по договору аренды.

4. Срок и цена в договоре аренды.

5. Договор субаренды.

6. Случаи досрочного расторжения договора аренды по требованию одной из сторон.

7. Договор аренды зданий и сооружений: понятие и его особенности.

8. Договор аренды предприятий: понятие и его особенности.

9. Договор финансовой аренды (лизинга): понятие и его особенности.

10. Арендная плата (АП): сроки уплаты, формы оплаты аренды (арендной платы), изменение АП.

11. Неотделимые улучшения арендованного имущества: особенности правового регулирования.


7.5.6. Договоры подряда и возмездного оказания услуг

Договор подряда – договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию др. стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК).

Существуют различные виды договора подряда: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для госнужд.

Договор подряда считается консенсуальным, поскольку права и обязан­ности возникают в момент достижения соглашения между подрядчиком и заказчиком; взаимным, т.к. порождает права и обязанности и у заказ­чика, и у подрядчика; возмездным, поскольку по нему предусмотрена выплата вознаграждения.

Существенными условиями договора являются задание на выполнение работы, сроки начала и окончания работ.

Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение др. работы с передачей ее результата заказчику (ст. 703 ГК).

В соответствии со ст. 705, если иное не предусмотрено ГК, иными законами или договором, риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона, а риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре м.б. предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

В договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение, и м.б. определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

Цена работы (смета) м.б. приблизительной или твердой. При отсутствии др. указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (ст. 709 ГК).

Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Качество результата работы не всегда оговаривается в договоре подряда. Согласно ст. 721 ГК выполненная подрядчиком работа должна соответ­ствовать условиям договора, а при отсутствии или неполноте условий дого­вора - требованиям, обычно предъявляемым к работе соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определен­ными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Ст. 723 ГК предусмотрены разные виды ответственности подряд­чика за ненадлежащее качество результата работы, в т.ч.:

безвозмездное устранение недостатков результата работы в разумный срок;

соразмерное уменьшение установленной за работу цены;

возмещение расходов заказчика на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Ответственность наступает, если работа выполнена подрядчиком с от­ступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмот­ренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соот­ветствующего условия непригодным для обычного использования.

Кроме того, подрядчик вправе вместо устранения недостатков результа­та работы, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков.

Согласно ст. 723 ГК заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков, если от­ступления в работе от условий договора или иные недостатки результа­та работы в установленный заказчиком разумный срок не были устра­нены либо являются существенными или неустранимыми.

Предметом договора возмездного оказания услуг, как и подрядного договора, является совершение действий по заданию заказчика. Однако существенное различие между этими дого­ворами состоит в том, что конечная цель подряда - получение опреде­ленного результата, который подлежит принятию и оплате, а при возмездном оказании услуг материальный (овеществленный) результат отсутствует, а значит, оплачивается услуга как таковая. Соответственно, стадии сдачи и при­емки, как правило, не выделяются. В этой связи обязанности исполни­теля заключаются в совершении определенных действий или осуществ­лении определенной деятельности, а заказчик обязан их оплатить.

Договор заключается на оказание услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и др.

Существенными условиями договора являются определение работы, сроки начала и окончания работ.

Обязанности исполнителя могут включать не только совершение определенных действий (деятельности), но и представление заказчику определенного результата действий исполнителя. Но в данном случае указанные материальные носители деятельности исполнителя являются не целью, а всего лишь средством достижения целей договора.

Сторонами договора возмездного оказания услуг являются исполнитель и заказчик. Законом не установлено каких-либо ограничений в отношении участников договора, поэтому сторонами договора могут выступать как граждане, так и ЮЛ.

Обязанностью исполнителя является совершение определенных действий. Поэтому заказчику необходимо в договоре указать, какие именно действия обязан совершить исполнитель. Поскольку результат оказания услуги, как правило, неотделим от самих действий по оказанию услуги, то законодательство не предусматривает какого-либо порядка приема-передачи услуги и на заказчика не возлагается обязанность принять исполнение услуги, как это предусмотрено договором подряда.

Закон не указывает на конкретные права сторон при исполнении договора возмездного оказания услуг. Тем не менее, исходя из содержания договора при оказании услуги, заказчик вправе контролировать деятельность исполнителя, а исполнитель вправе требовать от заказчика создания определенных условий для оказания услуги.

Основной обязанностью заказчика по договору является оплата исполнителю оказанных услуг.

Вопросы для самопроверки

1. Договор подряда: понятие, стороны, форма.

2. Дайте понятие договора подряда, назовите его существенные условия.

3. Права и обязанности сторон по договору подряда.

4. Порядок приемки заказчиком работы, выполненной подрядчиком.

5. Понятие и порядок определения цены в договоре подряда.

6. Дайте понятие договора возмездного оказания услуг, назовите его существенные условия.

7. Как определяется цена в договоре подряда?

8. Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы.

9. Порядок и сроки обнаружения ненадлежащего качества результата работы по договору подряда.


7.5.7. Договор займа и кредитный договор

Договору займа – договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность др. стороне (заемщику) деньги или др. вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество др. полученных им вещей того же рода и качества (ст. 807 ГК).

Существенными условиями договора займа являются наименование и количество передаваемых вещей, а также срок договора.

Договор займа относится к числу односторонних, во многих случа­ях - возмездных и реальных договоров. Нельзя понудить займодавца к передаче заемщику оговоренных сумм или вещей. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или др. вещей (ст. 807 ГК).

Возмездность договора займа условна. Как установлено ст. 809 ГК, если иное не предусмотрено договором займа или законом, заи­модавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. Если в договоре отсут­ствует условие о размере процентов, их размер определяется существую­щей в месте жительства заимодавца, а если заимодавцем является ЮЛ - в месте его нахождения учетной ставкой банковского кре­дита на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются еже­месячно со дня возврата суммы займа.

Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в тех случаях, когда: договор заключен между граж­данами на сумму, не превышающую 50-кратного установленного законом МРОТ, и не связан с осуществлени­ем ПД хотя бы одной из сторон; по до­говору заемщику передаются вещи, определенные родовыми признаками.

Договор займа между гражданами д.б. заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ, а в случае, когда займодавец является ЮЛ – независимо от суммы.

В подтверждение договора займа и его условий м.б. представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (ст. 808 ГК).

Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

По общему правилу в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, заимодавец имеет право на получение процентов на эту сум­му, подлежащих уплате заемщиком, как за пользование чужими средства­ми (п. 1 ст. 395 ГК), со дня, когда она должна была быть возвращена, До дня ее возврата заимодавцу, независимо от уплаты процентов, преду­смотренных по договору. Иное м.б. установлено законом или до­говором (ст. 811 ГК).

Если договором займа предусмотрен возврат займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока возврата очередной части займа заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

Кредитный договор – договор, по которому банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (п. 1 ст. 819 ГК).

Кредитование похоже на заем, но если речь идет о кредитных отно­шениях банка со своими клиентами, то к ним в основном применяется специальное банковское законодательство. В п. 2 ст. 819 ГК говорится, что к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмот­ренные в отношении договора займа, если иное не предусмотрено прави­лами о кредите и не вытекает из существа кредитного договора.

Кредитный договор является консенсуальным. Его заключение влечет обязанность кредитора предоставить кредит.

Банковский кредит предоставляют коммерческие банки, иные кредитные организации, получившие в ЦБР лицензию на осуществление банковских операций (ст. 13 Закона «О банках и банковской деятельности»).

Существенными условиями кредитного договора являются размер предоставляемых денежных средств, а также срок договора.

Кредитный договор д.б. заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора. Такой договор считается ничтожным (ст. 820 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Договор займа: понятие и содержание.

2. Дайте понятие договора займа, назовите его существенные условия.

3. Кредитный договор: понятие и его особенности.

4. Дайте понятие кредитного договора, назовите его существенные условия.

5. Назовите отличия договора займа от кредитного договора.


7.5.8. Договор банковского счета

Договор банковского счета – договор, по которому банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении др. операций по счету (ст. 845 ГК).

Существенными условиями договора являются вид счета и перечень совершаемых по счету операций.

Договор банковского счета является публичным договором, поэто­му обращение клиента к банку с предложением открыть счет на объяв­ленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответст­вующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами, обязывает банк заклю­чить договор с клиентом.

Ст. 846 ГК устанавливает, что банк не вправе отказать в от­крытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, УД банка и выдан­ным ему разрешением (лицензией). Исключение составляют случаи, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными право­выми актами.

В случае необоснованного уклонения банка от заключения догово­ра банковского счета клиент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, при этом банк должен возместить клиенту причиненные ему убытки (ст. 445 и 846 ГК).

Банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами. Банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать др., не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению (ст. 845 ГК).

При заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами.

Банк обязан зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета.

Банк обязан по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета (ст. 849 ГК).

В случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете (ст. 851 ГК).

Проценты за пользование денежными средствами, находящимися на банковском счете, банк уплачивает, если иное не предусмотрено до­говором банковского счета (ст. 852 ГК).

Списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом (ст. 854 ГК).

При недостаточности денежных средств на счете списание произво­дится в определенной очередности (п. 2 ст. 855 ГК).

Ограничение прав клиента на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, не допускается, за исключением наложенного ареста на денежные средства, находящиеся на счете, или приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных законом (ст. 858 ГК).

Расторжение договора банковского счета допускается по заявлению клиента и по требованию банка. По заявлению клиента договор бан­ковского счета расторгается в любое время. По требованию банка дого­вор м.б. расторгнут судом в строго предусмотренных случаях, например, при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором (ст. 859 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Договор банковского счета (понятие, стороны, форма).

2. Дайте понятие договора банковского счета, назовите его существенные условия.

3. Права и обязанности сторон по договору банковского счета.

4. Очередность списания денежных средств со счета.

5. Основания и порядок расторжения договора банковского счета.


7.5.9. Агентские договоры: договоры поручения, комиссии и др.

Договор поручения – договор, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет др. стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (ст. 971 ГК).

Существенными условиями договора являются виды действий, которые совершает поверенный.

Договор поручения – консенсуальный, односторонний и м.б. как возмездным, так и безвозмездным. Договор поручения является двусторонним, только если он возмездный, на стороне доверителя лежит обязанность выплаты вознаграждения (ст. 972 ГК).

Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения.

Договор поручения имеет сходство и с др. договорами, напри­мер с договором подряда, поскольку подрядчик действует по указанию заказчика. Отличие состоит в том, что по договору поручения совершается не какая-либо работа, а только юридические действия.

Юридиче­ские действия – действия, которые порождают правовые последствия, например, поручить заключить торговую сделку или ведение дела в суде. Такие действия направлены либо на осуществление прав и обязанно­стей др. лица (доверителя), либо на их приобретение, изменение, прекращение. От юридических действий следует отличать фактические действия (например, упаковка вещей, производство ремонта, хранение и др.), которые составляют предмет др. договора (экспедиции, по­дряда, хранения и др.) и не м.б. предметом договора поручения

Доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения.

Форма договора поручения м.б. устной или письменной (ст. 158 ГК), доверенность совершается только в письменной фор­ме (ст. 185 ГК). Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, д.б. нотариально удостоверена.

Договор поручения м.б. заключен с указанием срока, в те­чение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания (ст. 971 ГК).

Согласно ст. 976 ГК поверенный вправе передать исполнение поручения др. лицу в случаях и на условиях, предусмотренных ст. 187 ГК.

Передоверие, т.е. возложение исполнения на др. лицо (замести­теля), возможно, если доверитель уполномочен на это доверенностью либо вынужден прибегнуть к этому в силу обстоятельств для охраны ин­тересов выдавшего доверенность (например, неожиданная болезнь пове­ренного). Передавший полномочия др. лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанно­сти возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные. Дове­ренность, выдаваемая в порядке передоверия, д.б. нотариально удостоверена. Срок действия доверенности, выданной в порядке передо­верия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана (ст. 187 ГК).

Договор поручения прекращается вследствие:

отмены поручения доверителем;

отказа поверенного.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

Если договор поручения прекращен до того, как поручение испол­нено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверен­ному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда пове­ренному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграж­дение соразмерно выполненной им работе (ст. 978 ГК).

Отмена доверителем поручения не является основанием для возме­щения убытков, причиненных поверенному прекращением договора, за исключением случаев прекращения договора, предусматривающего дей­ствия поверенного в качестве коммерческого представителя.

Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не являет­ся основанием для возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы.

В случае смерти поверенного его наследники должны известить до­верителя и принять меры, необходимые для охраны имущества довери­теля (ст. 979 ГК). Такая же обязанность лежит на ликвидаторе ЮЛ, являющегося поверенным.

Договор комиссии – договор, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению др. стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК).

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 990 ГК).

Договор комиссии является консенсуальным, двусторонним, во всех случаях возмездным.

Предметом договора комиссии являются сделки, совершенные комиссионером по поручению комитента (в отличие договора поручения, предметом которого являются определенные юридические действия, в т.ч. и сделки). Комиссия осуществляется на основе письменного представительства, поскольку комиссионер выступает в гражданском обороте от своего имени.

Договор комиссии м.б. заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без та­кого обязательства, с условиями или без условий относительно ассор­тимента товаров, являющихся предметом комиссии (п. 2 ст. 990 ГК).

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Отчет счи­тается принятым, если от комитента не последовало возражений в течение 30 дней со дня получения отчета (ст. 999 ГК).

Допускается заключение договора субкомиссии с др. лицом, при этом комиссионер остается ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом (ст. 994 ГК). По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обя­занности комитента.

Договор комиссии прекращается вследствие:

отказа комитента от исполнения договора;

отказа комиссионера от исполнения договора только в случаях, предусмотренных законом или договором.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения (ст. 1003 ГК).

Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. О своем отказе комиссионер обязан письменно уве­домить комитента. При подобных обстоятельствах договор сохраняет силу в течение 30 дней со дня получения комитентом уведомления ко­миссионера (ст. 1004 ГК).

В настоящее время получает распространение так называемый агентский договор, по которому одна сторона (агент) обязуется за возна­граждение совершать по поручению др. стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала (ст. 1005-1011 ГК).

Общим для договоров комиссии, поручения и агентирования явля­ется то, что одна из сторон (сторонами могут выступать как ФЛ, так и ЮЛ) совершает определенные действия в от­ношении третьих лиц за счет и в интересах др. стороны. При этом во всех 3 случаях совершение стороной договора юридических дей­ствий ведет к возникновению обязательств и имущественных последст­вий у стороны, которая давала соответствующее поручение.

Следует отметить, что агентский договор призван объединить и рас­ширить возможности договоров поручения и комиссии. Ст. 1011 ГК прямо указывает, что к отношениям, вытекающим из агентского дого­вора, соответственно применяются правила, предусмотренные гл. 49 «Поручение» и гл. 51 «Комиссия» ГК. Если комис­сионер имеет право совершать только сделки, а поверенный кроме сделок совершает любые др. юридические действия, то агент вправе совер­шать как юридические, так и иные, т.е. фактические действия (например, осуществление маркетинговых исследований, рекламной деятельности), что существенно расширяет его возможности.

В отношении договора комиссии и агентского договора действует особое правило: комиссионеру (агенту) дана возможность при отсутст­вии указаний от комитента (принципала) - др. сторон договора - действовать в соответствии с обычаями делового оборота.

Вопросы для самопроверки

1. Договор поручения: понятие, предмет, стороны, форма.

2. Дайте понятие договора поручения, назовите его существенные условия.

3. Права и обязанности поверенного по договору поручения.

4. Права и обязанности доверителя по договору поручения.

5. В каких случаях действие договора поручения прекращается?

6. Порядок передоверия исполнения поручения.

7. Основания и последствия прекращения договора поручения.

8. Договор комиссии: понятие, предмет, стороны, форма.

9. Дайте понятие договора комиссии, назовите его отличия от договора поручения.

10. Назовите существенные условия договора комиссии.

11. В каких случаях действие договора комиссии прекращается?

12. Права и обязанности комитента.

13. Права и обязанности комиссионера.

14. Отмена комиссионного поручения комитентом, его последствия.

15. Отказ комиссионера от исполнения договора комиссии, его последствия.


7.5.10. Договор ДУ имуществом

Договор ДУ имуществом – договор, по которому одна сторона (учредитель управления) передает др. стороне (доверительному управляющему (ДОУ) на определенный срок имущество в ДУ, а др. сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Передача имущества в ДУ не влечет перехода права собственности на него к ДОУ (п. 1 ст. 1012 ГК).

Объектами ДУ м.б. предприятия и др. имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ЦЕБ, права, удостоверенные бездокументарными ЦЕБ, исключительные права и др. имущество. Не м.б. самостоятельным объектом ДУ деньги, а также имущество, находящееся в ХВ или ОУ.

Учредителем ДУ является собственник имущества, а в случаях, предусмотренных ст. 1026 ГК РФ, др. лицо.

ДОУ м.б. ИП или КО, за исключением УП.

Существенными условиями договора ДУ имуществом являются:

состав имущества, передаваемого в ДУ;

наименование ЮЛ или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителем управления или выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

Договор ДУ имуществом заключается на срок, не превышающий 5 лет. Для отдельных видов имущества, передаваемого в ДУ, законом м.б. установлены иные предельные сроки, на которые м.б. заключен договор.

Договор ДУ имуществом д.б. заключен в письменной форме, причем договор о передаче в ДУ недвижимого имущества (как и договор продажи недвижимого имущества) требует нотариального заверения и последующей госрегистрации сделки. Несоблюдение формы договора ДУ имуществом или требования о регистрации передачи недвижимого имущества в ДУ влечет недействительность договора (ст. 1017 ГК).

ДОУ осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором ДУ имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в ДУ. Распоряжение недвижимым имуществом ДОУ осуществляет в случаях, предусмотренных договором ДУ.

ДОУ имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором ДУ имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при ДУ имуществом, за счет доходов от использования этого имущества.

Договор ДУ имуществом прекращается вследствие:

отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;

отказа ДОУ или учредителя управления от осуществления ДУ в связи с невозможностью для ДОУ лично осуществлять ДУ имуществом;

отказа учредителя управления от договора по иным причинам (не связанным с невозможностью личного управления имуществом) при условии выплаты ДОУ обусловленного договором вознаграждения;

признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.

Вопросы для самопроверки

1. Договор ДУ имуществом: понятие, основания возникновения, форма, объекты и субъекты ДУ.

2. Дайте понятие договора ДУ, назовите его существенные условия.

3. Что может являться объектом ДУ?

4. Права и обязанности сторон по договору ДУ.

5. Что является основанием прекращения действия договора ДУ?

6. Прекращение договора ДУ.


7.5.11. Договор простого товарищества (ПОТ)

По договору ПОТ (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования ЮЛ для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК).

Предметом договора ПОТ является определенная в договоре общая цель.

В тех случаях, когда целью договора является постоянная деятельность для извлечения прибыли (ПД), сторонами м.б. только ИП и (или) КО (п. 2 ст. 1041 ГК). Исключение составляет участие в договоре НКО, если ПД не противоречит целям, ради которых она создана (п.3 ст.50). Во всех остальных случаях круг участников договора не ограничен.

Каждый товарищ обязан внести свой вклад в общее дело. Условие о таких вкладах является существенным условием договора ПОТ. Если оно отсутствует, договор считается незаключенным. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в т.ч. деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Денежная оценка таких вкла­дов производится по соглашению товарищей. Если иное не предусмотре­но договором, вклады товарищей признаются равными.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором ПОТ либо не вытекает из существа обязательства (ст. 1043 ГК).

По общему правилу каждый из товарищей вправе действовать от имени остальных, а его полномочия д.б. подтверждены дове­ренностью или договором ПОТ, заключенным в пи­сьменной форме.

Ведение бухучета общего имущества товарищей м.б. поручено ими одному из участвующих в договоре ПОТ ЮЛ (ст. 1042, 1043 ГК).

Договором м.б. предусмотрен и иной способ ведения общих дел товарищей:

дела ведет специально уполномоченный на это товарищ;

дела ведутся совместно всеми товарищами, когда для совершения кого-либо действия необходимо согласие всех товарищей.

Права товарищей при ведении общих дел не зависят от размера вклада.

Товарищи отвечают по своим обязательствам:

солидарно - по договорам, заключенным при ведении ПД, и по общим внедоговорным обязательствам;

в долевом порядке - по договорам, не связанным с ведением ПД.

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором ПОТ или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно (ст. 1046, 1048 ГК).

Согласно ст. 1050 ГК договор ПОТ прекращается вследствие:

отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре ПОТ;

расторжения договора ПОТ, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;

объявление какого-либо товарища недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельным (банк­ротом);

смерть товарища, ликвидация или реорганизация участвующего в до­говоре ЮЛ, если договором не предусмотрена возмож­ность замещения товарища правопреемником;

истечения срока договора ПОТ;

выдела доли товарища по требованию его кредитора и т.д.

После прекращения договора общее имущество подлежит разделу между товарищами. При этом товарищ, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при прекращении договора ПОТ требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов (ст. 1050 ГК).

Вопросы для самопроверки

1. Договор простого товарищества: понятие и его особенности: понятие, стороны, форма.

2. Дайте понятие договора простого товарищества.

3. Что может являться вкладом участника в товарищество?

4. Правовой режим имущества товарищей в простом товариществе.

5. В каких случаях действие договора прекращается?

6. Прекращение договора простого товарищества. Ответственность товарищей.


Глава 8. Судебная защита прав предпринимателей

8.1. Система судов РФ: суды общей юрисдикции, АС, ТС

В РФ правосудие осуществляется судами, уч­режденными в соответствии с Конституцией РФ и ФКЗ от 31.12.96 № 1-ФКЗ "О су­дебной системе РФ".

Согласно ст. 4 указанного закона в РФ действу­ют федеральные суды, конституционные (уставные) суды и мировые судьи субъектов РФ, составляющие судебную сис­тему РФ.

К федеральным судам относятся:

Конституционный Суд (КС) РФ;

Верховный Суд (ВС) РФ, ВС республик, краевые и областные суды, суды городов федерального значения, суды ав­тономной обл. и автономных округов, районные суды, военные и спе­циализированные суды, составляющие систему федеральных судов общей юрисдикции;

Высший АС РФ, федеральные АС округов, АС субъектов РФ, составляющие систему федеральных АС.

К судам субъектов РФ относятся: конституционные (уставные) суды субъектов РФ, мировые судьи, яв­ляющиеся судьями общей юрисдикции субъектов РФ.

Одну из главных ролей в судебной системе играет КС РФ, который разрешает дела о соответствии зако­нов и иных нормативных актов Конституции РФ. Он также разрешает споры о компетенции между органами власти, проверяет конституционность закона, который применен или подлежит примене­нию в конкретном деле, дает толкование Конституции РФ и заключение о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения против Президента РФ.

КС РФ разрешает споры о компетенции:

а) между федеральными органами госвласти;

б) между органами госвласти РФ и органами госвласти субъектов РФ;

в) между высшими госорганами субъектов РФ.

КС РФ по жалобам на на­рушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, в порядке, установленном ФЗ.

КС РФ по запросам Прези­дента РФ, Совета Федерации, ГосДумы, Правительства РФ, органов законодатель­ной власти субъектов РФ дает толкование Консти­туции РФ.

Основанием к рассмотрению дела в КС является обнаружившаяся неопределенность в оценке конституционности акта, в понимании положений Конституции РФ или нали­чие противоречий в спорах о компетенции. Если при рассмотрении дела в любой инстанции суд придет к выводу о несоответствии закона, который применен или подлежит применению в указанном деле, Конституции РФ, суд обращается в КС с запросом о проверке конституционности данного закона.

Суды общей юрисдикции по Конституции РФ - это органы, осуществляющие правосудие, которые рассматривают граждан­ские, уголовные, административные и иные подведомственные им дела.

Согласно ст. 126 Конституции РФ ВС РФ является высшим судебным органом по гражданским, уголовным, административным и иным делам, подсуд­ным судам общей юрисдикции, осуществляет в предусмотренных ФЗ процессуальных формах судебный надзор за их деяте­льностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики.

Правосудие по делам, отнесенным законом к ведению суда общей юрисдикции, осуществляется только судами, входящими в единую сис­тему судов общей юрисдикции.

Суды общей юрисдикции осуществляют правосудие путем рассмот­рения и разрешения дел, отнесенных законом к их компетенции, строго в порядке, установленном специально для них ФЗ. Этот порядок разработан с учетом задач и особенностей функционирования судов общей юрисдикции и не может использоваться никакими др. органами.

Дела, отнесенные законом к ведению судов общей юрисдикции, могут рассматриваться и др. органами (АС, ТС, комиссиями по трудовым спорам и др.). Однако осуществ­ляемая ими деятельность по защите прав граждан и организаций не яв­ляется правосудием, и они, рассматривая споры, не вправе использо­вать гражданскую процессуальную форму.

Единая система судов общей юрисдикции функционирует по единым правилам. Особых правил, предусматривающих предоставление льгот или преимуществ одним участникам процесса перед др., законом не пре­дусмотрено.

Суд общей юрисдикции при разрешении дел применяет гражданские материальные законы ко всем гражданам и организациям в равной мере. Правовое положение любого участника гражданского процесса определя­ется его процессуальным положением (истец, ответчик, третье лицо, заяв­ляющее самостоятельные требования на предмет спора, свидетель, экс­перт, переводчик, представитель и др.) и никак не зависит от того, кто яв­ляется участником процесса - гражданин или организация, а также от тех признаков, которые перечислены в ст. 6 ГПК (в частности, происхож­дения, должностного и имущественного положения, расовой и национа­льной принадлежности, пола, языка). Гражданин и организация, занима­ющие одно и то же процессуальное положение, всегда наделяются одина­ковыми правами. Т.о., система судов общей юрисдикции в равной мере служит всем гражданам и организациям.

Защита прав предпринимателей в основном осуществляется АС. АС являются органами, специально созданными для рассмотрения и разрешения споров с участием пред­принимателей.

Обращение в суд (АС или общий) с иском о защите сво­их прав и охраняемых законом интересов - наиболее эффективное средство восстановления нарушенного или оспоренного права. Полномочия ВАС РФ закреплены в ст. 23 Закона о судебной системе РФ и в ст. 127 Конституции РФ, в которой говорится: "ВАС РФ является высшим судебным органом по разрешению экономических споров и иных дел, рассматриваемых АС, осуществляет в предусмот­ренных ФЗ процессуальных формах судебный над­зор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики".

Согласно ст. 1 АПК правосудие в сфере ПД и иной экономической деятельности осуществляется АС, образованными в соответствии с Конституцией РФ и ФКЗ, путем разреше­ния экономических споров и рассмотрения иных дел, отнесенных к их компетенции АПК и др. ФЗ, по правилам, установлен­ным законодательством о судопроизводстве в АС.

В соответствии со ст. 27 АПК АС разрешают эко­номические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся ЮЛ, граждан, осуществляющих ПД без образования ЮЛ и имею­щих статус ИП, приобретенный в установ­ленном законом порядке, а в случаях, предусмотренных АПК и иными ФЗ, с участием РФ, субъектов РФ, МО, госорганов, ОМС, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих стату­са ЮЛ, и граждан, не имеющих статуса ИП.

Дела в 1-ой инстанции АС рассматриваются су­дьей единолично. Лишь 2 категории дел подлежат рассмотрению кол­легией судей. Это дела об оспаривании нормативных правовых актов и дела о несостоятельности (банкротстве) (ст. 17 АПК).

Дела в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях рас­сматриваются коллегиально.

Иск - важное процессуальное средство защиты нарушенного или оспариваемого права, которая осуществляется путем предъявления иска и рассмотрения его по существу на заседании АС. Предъ­явление иска происходит путем подачи в суд искового заявления в пись­менном виде с соблюдением требований ст. 125 АПК. В исковом за­явлении, в частности, заинтересованное лицо излагает свое требование к др. лицу - ответчику.

Вопрос о принятии искового заявления к производству решается судьей единолично в 5-дневный срок со дня его поступления в АС.

АС обязан принять к производству исковое заявление, поданное с соблюдением указанных требований к его форме и содержа­нию (ст. 127 АПК).

При обращении в АС предусмотрена возможность предъявления иска как самим истцом, так и его представителем. К исковому заявлению, подписанному представителем, д.б. приложе­на доверенность, подтверждающая его полномочие на предъявление иска.

АС 1-ой инстанции после принятия заявления к производству выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения.

На подготовку дела к судебному разбирательству м.б. указа­но в определении о принятии заявления к производству.

Подготовка дела к судебному разбирательству проводится судьей еди­нолично по каждому делу, находящемуся в производстве АС 1-ой инстанции, в целях обеспечения его правильного и своевре­менного рассмотрения.

Задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются определение характера спорного правоотношения и подлежащего при­менению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для пра­вильного рассмотрения дела; разрешение вопроса о составе лиц, участ­вующих в деле, и др. участников арбитражного процесса; оказание содействия лицам, участвующим в деле, в представлении необходимых доказательств; примирение сторон (ст. 133 АПК).

Подготовка дела к судебному разбирательству д.б. завер­шена в срок, не превышающий 2 мес. со дня поступления заяв­ления в АС, проведением предварительного судебного за­седания, если в соответствии с АПК не установлено иное (ст. 134 АПК).

Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о на­значении дела к судебному разбирательству.

В данном определении указывается на окончание подготовки дела к судебному разбирательству и разрешение вопросов о привлечении к делу третьих лиц, принятие встречного иска, соединение или разъеди­нение нескольких требований, привлечение арбитражных заседателей, а также на разрешение др. вопросов, если по ним не были вынесены соответствующиеопределения, время и место проведения судебного за­седания в АС 1-ой инстанции (ст. 137 АПК).

Дело д.б. рассмотрено АС 1-ой ин­станции и решение принято в срок, не превышающий месяца со дня вынесения определения суда о назначении дела к судебному разбирате­льству, если АПК не установлено иное (ст. 152 АПК).

В настоящее время в РФ действуют также ТС на основании ФЗ от 24.07.02 № 102-ФЗ "О ТС в РФ", который устанавливает порядок образования и деятельности ТС, находящихся на территории РФ.

ТС разрешает споры на основании Конституции РФ, ФКЗ, ФЗ, нормативных указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ, норма­тивных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, нормативных правовых актов субъектов РФ и ОМС, МД РФ и иных нормативных правовых актов, действующих на тер­ритории РФ.

Если МД РФ установ­лены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила МД. ТС принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом обычаев делового обо­рота. Если отношения сторон прямо не урегулированы нормами права или соглашением сторон и отсутствует применимый к этим отношени­ям обычай делового оборота, то третейский суд применяет нормы пра­ва, регулирующие сходные отношения, а при отсутствии таких норм разрешает спор, исходя из общих начал и смысла законов, иных норма­тивных правовых актов.

Третейское разбирательство осуществляется на основе принципов за­конности, конфиденциальности, независимости и беспристрастности тре­тейских судей, диспозитивности, состязательности и равноправия сторон.

В РФ могут образовываться постоянно действу­ющие ТС и ТС для разрешения конкретного спора.

Постоянно действующие ТС образуются торговыми па­латами, биржами, общественными объединениями предпринимателей и потребителей, иными организациями - ЮЛ, создан­ными в соответствии с законодательством РФ, и их объединениями (ассоциациями, союзами) и действуют при этих организа­циях - ЮЛ. Постоянно действующие ТС не м.б. образованы при федеральных органах госвласти, органах госвласти субъектов РФ и ОМС.

Постоянно действующий ТС считается образованным, когда организация - ЮЛ:

1) приняла решение об образовании постоянно действующего ТС;

2) утвердила положение о постоянно действующем ТС;

3) утвердила список третейских судей, который может иметь обяза­тельный или рекомендательный характер для сторон.

Организация - ЮЛ, образовавшая постоянно дейст­вующий ТС, направляет в компетентный суд, осуществля­ющий судебную власть на той территории, где расположен постоянно действующий ТС, копии документов, свидетельствующих об образовании постоянно действующего ТС.

В ТС может по соглашению сторон третейского разби­рательства передаваться любой спор, вытекающий из гражданских пра­воотношений, если иное не установлено ФЗ.

Сторонами третейского разбирательства являются организации - ЮЛ, граждане, осуществляющие ПД без образования ЮЛ и имеющие статус ИП, приобретенный в установленном законом порядке, ФЛ, которые предъявили в ТС иск в за­щиту своих прав и интересов либо которым предъявлен иск.

Спор м.б. передан на разрешение ТС при на­личии заключенного между сторонами третейского соглашения.

Третейское соглашение м.б. заключено сторонами в отно­шении всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным право­отношением.

Третейское соглашение в отношении спора, который находится на разрешении в суде общей юрисдикции или АС, м.б. заключено до принятия решения по спору компетентным судом.

Третейское соглашение заключается в письменной форме. Третей­ское соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, либо заключено пу­тем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с ис­пользованием др. средств электронной или иной связи, обеспечива­ющих фиксацию такого соглашения. Ссылка в договоре на документ, со­держащий условие о передаче спора на разрешение ТС, является третейским соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает третейское со­глашение частью договора.

Если стороны не договорились об ином, то при передаче спора в постоянно действующий ТС правила постоянно действу­ющего ТС рассматриваются в качестве неотъемлемой час­ти третейского соглашения.

Третейским судьей избирается (назначается) ФЛ, спо­собное обеспечить беспристрастное разрешение спора, прямо или косвен­но не заинтересованное в исходе дела, являющееся независимым от сто­рон и давшее согласие на исполнение обязанностей третейского судьи.

Третейский судья, разрешающий спор единолично, должен иметь высшее юридическое образование. В случае коллегиального разреше­ния спора высшее юридическое образование должен иметь председа­тель состава ТС.

Требования, предъявляемые к квалификации третейского судьи, м.б. согласованы сторонами непосредственно или определены правилами третейского разбирательства.

Третейским судьей не м.б. ФЛ:

не обладающее полной дееспособностью либо состоящее под опе­кой или попечительством;

имеющее судимость либо привлеченное к уголовной ответственности;

полномочия которого в качестве судьи суда общей юрисдикции или АС, адвоката, нотариуса, следователя, прокурора или др. работника правоохранительных органов были прекращены в установ­ленном законом порядке за совершение проступков, несовместимых с его профессиональной деятельностью;

которое в соответствии с его должностным статусом, определенным ФЗ, не м.б. избрано (назначено) третейским судьей.

Стороны могут также определить число третейских судей, которое д.б. нечетным. Если стороны не договорились об ином, то для разрешения конкретного спора избираются (назначаются) 3 третей­ских судьи.

Формирование состава ТС производится путем избра­ния (назначения) третейских судей (третейского судьи).

В постоянно действующем ТС формирование состава ТС производится в порядке, установленном правилами постоянно действующего ТС.

В ТС, образованном для разрешения конкретного спо­ра, формирование состава ТС производится в порядке, согласованном сторонами. Если стороны не договорились об ином, то формирование состава ТС для разрешения конкретного спора производится в следующем порядке:

1) при формировании состава ТС, состоящего из трех третейских судей, каждая сторона избирает одного третейского судью, а два избранных таким образом третейских судьи избирают третьего тре­тейского судью. Если одна из сторон не избирает третейского судью в течение 15 дней после получения просьбы об этом от др. стороны или два избранных третейских судьи в течение 15 дней после их избрания не избирают третьего третейского судью, то рассмотрение спора в ТС прекращается и данный спор м.б. передан на раз­решение компетентного суда;

2) если спор подлежит разрешению третейским судьей единолично и после обращения одной стороны к др. с предложением об избра­нии третейского судьи стороны в течение 15 дней не избирают третей­ского судью, то рассмотрение спора в ТС прекращается и данный спор м.б. передан на разрешение компетентного суда.

Отвод третейскому судье м.б. заявлен в случаях несоблюде­ния требований, предусмотренных ст. 8 ФЗ о ТС в РФ.

Полномочия третейского судьи м.б. прекращены по согла­шению сторон, в связи с самоотводом третейского судьи или отводом третейского судьи по основаниям, предусмотренным ст. 11 и 12 указан­ного закона, а также в случае смерти третейского судьи.

Полномочия третейского судьи прекращаются после принятия ре­шения по конкретному делу. Основаниями для прекращения полномо­чий третейского судьи по соглашению сторон, а также для самоотвода третейского судьи являются юридическая или фактическая неспособ­ность третейского судьи участвовать в рассмотрении спора, иные при­чины, по которым третейский судья не участвует в рассмотрении спора в течение неоправданно длительного срока.

В случае прекращения полномочий третейского судьи др. тре­тейский судья избирается (назначается) в соответствии с правилами, которые применялись при избрании (назначении) заменяемого третей­ского судьи.

Расходы, связанные с разрешением спора в ТС, вклю­чают:

гонорар третейских судей;

расходы, понесенные третейскими судьями в связи с участием в третейском разбирательстве, в т.ч. расходы на оплату проезда к месту рассмотрения спора;

суммы, подлежащие выплате экспертам и переводчикам;

расходы, понесенные третейскими судьями в связи с осмотром и исследованием письменных и вещественных доказательств на месте их нахождения;

расходы, понесенные свидетелями;

расходы на оплату услуг представителя стороной, в пользу которой состоялось решение ТС;

расходы на организационное, материальное и иное обеспечение третейского разбирательства; иные расходы, определяемые ТС.

Размер гонорара третейских судей определяется с учетом цены иска, сложности спора, времени, затраченного третейскими судьями на третейское разбирательство, и любых др. относящихся к делу обсто­ятельств (ст. 15 ФЗ о ТС в РФ).

ТС самостоятельно решает вопрос о наличии или об отсутствии у него компетенции рассматривать переданный на его раз­решение спор, в т.ч. в случаях, когда одна из сторон возражает против третейского разбирательства по мотиву отсутствия или недейст­вительности третейского соглашения. Для этой цели третейское согла­шение, заключенное в виде оговорки в договоре, должно рассматрива­ться как не зависящее от др. условий договора. Вывод ТС о том, что содержащий оговорку договор недействителен, не вле­чет за собой в силу закона недействительность оговорки.

Сторона вправе заявить:

об отсутствии у ТС компетенции рассматривать пере­данный на его разрешение спор до представления ею первого заявления по существу спора;

о превышении ТС его компетенции, если в ходе тре­тейского разбирательства предметом третейского разбирательства ста­нет вопрос, рассмотрение которого не предусмотрено третейским со­глашением либо который не м.б. предметом третейского разби­рательства в соответствии с ФЗ или правилами третейского разбирательства.

Если ТС при рассмотрении вопроса о своей компетен­ции выносит определение об отсутствии у ТС компетен­ции в рассмотрении спора, то ТС не может рассматривать спор по существу.

В ТС для разрешения конкретного спора стороны мо­гут по своему усмотрению договориться о месте третейского разбирате­льства. Если стороны не договорились об ином, то место третейского разбирательства определяется ТС для разрешения конк­ретного спора с учетом всех обстоятельств дела, включая фактор удоб­ства для сторон (ст. 20 ФЗ о ТС в РФ).

Если стороны не договорились об ином, то третейское разбиратель­ство ведется на русском языке. Сторона, представляющая документы и иные материалы не на языке (языках) третейского разбирательства, обеспечивает их перевод. ТС может потребовать от сторон перевода документов и иных материалов на язык (языки) третейского разбирательства.

Третейский судья не вправе разглашать сведения, ставшие извест­ными ему в ходе третейского разбирательства, без согласия сторон или их правопреемников.

Истец излагает свои требования в исковом заявлении, которое в письменной форме передается в ТС. Копия искового за­явления передается ответчику.

В исковом заявлении д.б. указаны:

1) дата искового заявления;

2) наименования и места нахождения организаций, являющихся сто­ронами третейского разбирательства; фамилии, имена, отчества, даты и места рождения, места жительства и места работы граждан-предприни­мателей и граждан, являющихся сторонами третейского разбирательства;

3) обоснование компетенции ТС;

4) требования истца;

5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

6) доказательства, подтверждающие основания исковых требований;

7) цена иска;

8) перечень прилагаемых к исковому заявлению документов и иных материалов.

Исковое заявление д.б. подписано истцом или его пред­ставителем. В случае если исковое заявление подписано представителем истца, к нему д.б. приложены доверенность или иной доку­мент, удостоверяющий полномочия представителя.

Правилами третейского разбирательства м.б. предусмотрены доптребования к содержанию искового заявления.

Ответчик вправе представить истцу и в ТС отзыв на ис­ковое заявление, изложив в нем свои возражения против иска. Отзыв на исковое заявление представляется истцу и в ТС в порядке и сроки, которые предусмотрены правилами третейского разбирательства.

Если правилами третейского разбирательства срок представления отзыва на исковое заявление не определен, то указанный отзыв пред­ставляется до первого заседания ТС.

В ходе третейского разбирательства сторона вправе изменить или дополнить свои исковые требования или возражения против иска.

Ответчик вправе предъявить истцу встречный иск при условии, что существует взаимная связь встречного требования с требованиями ист­ца, а также при условии, что встречный иск м.б. рассмотрен ТС в соответствии с третейским соглашением.

Встречный иск м.б. предъявлен в ходе третейского разбира­тельства до принятия решения ТС, если сторонами не согласован иной срок для предъявления встречного иска.

Каждой стороне д.б. предоставлены равные возможности для изложения своей позиции и защиты своих прав и интересов. Если стороны не договорились об ином, то третейское разбирательство осуще­ствляется в заседании ТС с участием сторон или их пред­ставителей.

Сторонам д.б. заблаговременно направлено уведомление о времени и месте заседания ТС. Если стороны не догово­рились об ином, то копии всех документов и иных материалов, а также иная информация, которые представляются ТС одной из сторон, д.б. переданы ТС др. стороне. Экс­пертные заключения, на которых третейский суд основывает свое ре­шение, д.б. переданы ТС сторонам. Если сто­роны не договорились об ином, то состав ТС рассматри­вает дело в закрытом заседании.

Непредставление документов и иных материалов, в т.ч. неявка на заседание ТС сторон или их представителей, надлежащим образом уведомленных о времени и месте заседания ТС, не являются препятствием для третейского разбирательства и принятия реше­ния ТС если причина непредставления документов и иных материалов или неявки сторон на заседание ТС признана им неуважительной. Непредставление ответчиком возражений против иска не может рассматриваться как признание требований истца.

Если стороны не договорились об ином, то в заседании ТС ведется протокол.

Стороны, заключившие третейское соглашение, принимают на себя обязанность добровольно исполнять решение ТС. Стороны и ТС прилагают все усилия к тому, чтобы решение ТС было юридически исполнимо.

ТС принимает решение после исследования обстоя­тельств дела большинством голосов третейских судей, входящих в состав ТС.

Решение объявляется в заседании третейского суда. ТС вправе объявить только резолютивную часть решения. В этом случае, если стороны не согласовали срок для направления решения, мотиви­рованное решение д.б. направлено сторонам в срок, не превы­шающий 15 дней со дня объявления резолютивной части решения.

По ходатайству сторон ТС принимает решение об утвер­ждении МС, если МС не противоречит законам и иным нормативным правовым актам и не нарушает прав и законных интересов др. лиц. Содержание МС излагается в решении ТС.

Решение ТС считается принятым в месте третейского разбирательства и в день, когда оно подписано третейскими судьями, входящими в состав ТС.

Решение ТС излагается в письменной форме и под­писывается третейскими судьями, входящими в состав ТС, в т.ч. третейским судьей, имеющим особое мнение. Особое мнение третейского судьи прилагается к решению ТС. Если третейское разбирательство осуществлялось коллегиально, то ре­шение м.б. подписано большинством третейских судей, входя­щих в состав ТС, при условии указания уважительной причины отсутствия подписей др. третейских судей.

В решении ТС д.б. указаны:

1) дата принятия решения;

2) место третейского разбирательства;

3) состав ТС и порядок его формирования;

4) наименования и места нахождения организаций, являющихся сторо­нами третейского разбирательства; фамилии, имена, отчества, даты и места рождения, места жительства и места работы граждан-предпринимателей и граждан, являющихся сторонами третейского разбирательства;

5) обоснование компетенции ТС;

6) требования истца и возражения ответчика, ходатайства сторон;

7) обстоятельства дела, установленные ТС, доказате­льства, на которых основаны выводы ТС об этих обстоя­тельствах, законы и иные нормативные правовые акты, которыми руко­водствовался ТС при принятии решения.

Резолютивная часть решения должна содержать выводы ТС об удовлетворении или отказе в удовлетворении каждого заяв­ленного искового требования. В резолютивной части указываются сумма расходов, вязанных с разрешением спора в ТС, распределение указанных расходов между сторонами, а при необходи­мости - срок и порядок исполнения принятого решения. После приня­тия решения каждой стороне д.б. вручен либо направлен эк­земпляр решения, оформленный в надлежащей форме.

ТС выносит определение о прекращении третейского разбирательства в случаях, если:

истец отказывается от своего требования, если только ответчик не зая­вит возражения против прекращения третейского разбирательства в связи с наличием у него законного интереса в разрешении спора по существу;

стороны достигли соглашения о прекращении третейского разбира­тельства;

ТС вынес определение об отсутствии у ТС компетенции рассматривать переданный на его разрешение спор;

ТС принял решение об утверждении письменного МС;

организация, являющаяся стороной третейского разбирательства, ликвидирована;

гражданин-предприниматель либо гражданин, являющийся сторо­ной третейского разбирательства, умер либо объявлен умершим или признан безвестно отсутствующим;

имеется вступившее в законную силу, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям реше­ние суда общей юрисдикции, АС или ТС.

Решение ТС исполняется добровольно в порядке и сро­ки, которые установлены в данном решении. Если в решении ТС срок не установлен, то оно подлежит немедленному исполнению. Если решение ТС не исполнено добровольно в установлен­ный срок, то оно подлежит принудительному исполнению.

Принудительное исполнение решения ТС осуществляет­ся по правилам исполнительного производства, действующим на момент исполнения решения ТС, на основе выданного компетент­ным судом исполнительного листа на принудительное исполнение реше­ния ТС. Заявление о выдаче исполнительного листа подается в компетентный суд стороной, в пользу которой было вынесено решение.

К заявлению о выдаче исполнительного листа прилагаются:

1) оригинал или копия решения ТС. Копия решения постоянно действующего ТС заверяется его председате­лем; копия решения ТС для разрешения конкретного спора д.б. нотариально удостоверенной;

2) оригинал или копия третейского соглашения;

3) документы, подтверждающие уплату госпошлины в порядке и размере, которые установлены ФЗ.

Заявление о выдаче исполнительного листа м.б. подано не позднее 3 лет со дня окончания срока для добровольного исполне­ния решения ТС.

Заявление о выдаче исполнительного листа, которое было подано с пропуском установленного срока либо к которому не были приложе­ны необходимые документы, возвращается компетентным судом без рассмотрения, о чем выносится определение, которое м.б. об­жаловано в порядке, установленном арбитражным процессуальным или гражданским процессуальным законодательством РФ.

Компетентный суд вправе восстановить срок на подачу заявления о выдаче исполнительного листа, если найдет причины пропуска ука­занного срока уважительными.

Заявление о выдаче исполнительного листа рассматривается судьей компетентного суда единолично в течение одного месяца со дня поступ­ления заявления в компетентный суд. О времени и месте рассмотрения указанного заявления уведомляются стороны, однако неявка сторон или одной стороны не является препятствием к рассмотрению заявления.

По результатам рассмотрения заявления о выдаче исполнительного листа компетентный суд выносит определение о выдаче исполнитель­ного листа либо об отказе в выдаче исполнительного листа.

Определение компетентного суда о выдаче исполнительного листа подлежит немедленному исполнению.

Определение компетентного суда о выдаче исполнительного листа или об отказе в выдаче исполнительного листа м.б. обжаловано в порядке, установленном арбитражным процессуальным или граждан­ским процессуальным законодательством РФ.

Международный коммерческий АС (МКАС) - самостоятель­ный постоянно действующий ТС, осуществляющий свою деятельность в соответствии с Законом РФ от 07.07.93 № 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже".

В МКАС по со­глашению сторон могут передаваться:

споры из договорных и др. гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов меж­дународных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей;

споры предприятий с иностранными инвестициями и международ­ных объединений и организаций, созданных на территории РФ, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с др. субъектами права РФ.

МКАС принимает к свое­му рассмотрению и споры, подлежащие его юрисдикции в силу МД РФ.

Основанием для передачи спора на рассмотрение в МКАС является арбитражное соглашение о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в свя­зи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, но­сило оно договорный характер или нет.

Разбирательство дел в МКАС осуществляется по установленному регламенту. Стороны вправе сами согласовать процедуру ведения раз­бирательства, а также избрать нормы, применимые к существу спора.

Число арбитров (судей) в составе ТС определяется по усмотрению сторон, а если стороны не определят этого числа, то назна­чаются 3 арбитра. Процедура назначения арбитров м.б. согла­сована сторонами. При отсутствии такого соглашения при арбитраже с тремя арбитрами каждая сторона назначает одного арбитра, а два на­значенных таким образом назначают третьего.

Решение коллегии арбитров выносится большинством голосов. Во­просы процедуры могут разрешаться арбитром, являющимся председа­телем ТС, если он будет уполномочен на это сторонами или всеми др. арбитрами.

Обжалование решения ТС допускается в форме хода­тайства об отмене, которое рассматривается при наличии определен­ных, перечисленных в Законе о международном коммерческом арбит­раже оснований (ст. 34). Ходатайство об отмене д.б. заявлено не позднее 3 мес. со дня получения арбитражного решения.

Данный закон устанавливает также институт отказа в признании и при­ведении в исполнение решений АС (ст. 36). Решение об от­казе выносит компетентный суд, где испрашивается признание или приве­дение в исполнение решения, по просьбе стороны, которая должна пред­ставить доказательства порочности вынесенного решения.

МКАС предоставляет сторонам широкие возможности по определению процедуры разреше­ния споров и норм, на основании которых решается спор, а также по формированию состава суда.

Вопросы для самопроверки

1. Судебная система РФ.

2. Судебная защита предпринимателей.


8.2. Подведомственность и подсудность дел АС

АС подведомственны дела по экономическим спо­рам и др. дела, связанные с осуществлением ПД и иной экономической деятельности.

АС рассматривают в порядке искового производства возникающие из гражданских правоотношений экономические споры и др. дела, связанные с осуществлением ПД и иной экономической деятельности ЮЛ и ИП, а в случаях, предусмотренных АПК РФ и иными ФЗ, др. организациями и гражданами (ст. 28 АПК).

Согласно ст. 29 АПК АС рассматривают в по­рядке административного судопроизводства возникающие из админи­стративных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и граждана­ми ПД и иной экономической деятельности:

1) об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере ПД и иной экономической деятельности, если ФЗ их рассмотрение отнесено к компетенции АС;

2) об оспаривании ненормативных правовых актов органов госвласти РФ, органов госвла­сти субъектов РФ, ОМС, решений и действий (бездействия) госорганов, ОМС, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере ПД и иной экономической деятельности;

3) об административных правонарушениях, если ФЗ их рассмотрение отнесено к компетенции АС;

4) о взыскании с организаций и граждан, осуществляющих ПД и иную экономическую деятельность, обязательных платежей, санкций, если ФЗ не предусмотрен иной порядок их взыскания;

5) др. дела, возникающие из административных и иных публич­ных правоотношений, если ФЗ их рассмотрение от­несено к компетенции АС.

Согласно ст. 30 АПК АС рассматривают в по­рядке особого производства дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения и прекращения прав организаций и граждан в сфере ПД и иной эко­номической деятельности.

АС рассматривают в соответствии с гл. 30 АПК дела:

1) об оспаривании решений ТС по спорам, возника­ющим при осуществлении ПД и иной экономиче­ской деятельности;

2) о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений ТС по спорам, возникающим при осуществле­нии ПД и иной экономической деятельности (ст. 31 АПК).

АС рассматривают в соответствии с гл. 31 АПК дела о признании и приведении в исполнение решений ино­странных судов и иностранных арбитражных решений по спорам, воз­никающим при осуществлении ПД и иной экономи­ческой деятельности (ст. 32 АПК).

Согласно ст. 33 АПК АС рассматривают дела:

1) о несостоятельности (банкротстве);

2) по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организа­ций;

3) по спорам об отказе в госрегистрации, уклонении от госрегистрации ЮЛ, ИП;

4) по спорам между акционером и АО, участни­ками иных ХТ и ХО, вытекающим из деяте­льности ХТ и ХО, за исключением трудовых споров;

5) о защите деловой репутации в сфере ПД и иной экономической деятельности;

6) др. дела, возникающие при осуществлении ПД и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотрен­ных ФЗ.

Дела, подведомственные АС, рассматриваются в 1-ой инстанции АС республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной обл., автономных округов (далее - АС субъектов РФ), за исключением дел, отнесенных к подсудности ВАС РФ (п. 1 ст. 34 АПК РФ).

Высший АС РФ рассматривает в качестве суда 1-ой инстанции:

1) дела об оспаривании нормативных правовых актов Президента РФ, Правительства РФ, феде­ральных органов исполнительной власти, затрагивающих права и за­конные интересы заявителя в сфере ПД и иной эко­номической деятельности;

2) дела об оспаривании ненормативных правовых актов Президента РФ, Совета Федерации и ГосДумы Фе­дерального Собрания РФ, Правительства РФ, не соответствующих закону и затрагивающих права и закон­ные интересы заявителя в сфере ПД и иной экономи­ческой деятельности;

3) экономические споры между РФ и субъек­тами РФ, между субъектами РФ (п. 2 ст. 34 АПК).

Иск предъявляется в АС субъекта РФ по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК).

Подсудность по выбору истца предусмотрена ст. 36 АПК, со­гласно которой:

иск к ответчику, место нахождения или место жительства которого неизвестно, м.б. предъявлен в АС по месту на­хождения его имущества либо по его последнему известному месту на­хождения или месту жительства в РФ;

иск к ответчикам, находящимся или проживающим на территориях разных субъектов РФ, предъявляется в АС по месту нахождения или месту жительства одного из ответчиков;

иск к ответчику, находящемуся или проживающему на территории иностранного государства, м.б. предъявлен в АС по месту нахождения на территории РФ имущества ответчика;

иск, вытекающий из договора, в котором указано место его испол­нения, м.б. предъявлен также в АС по месту ис­полнения договора;

иск к ЮЛ, вытекающий из деятельности его фили­ала, представительства, расположенных вне места нахождения ЮЛ, м.б. предъявлен в АС по месту на­хождения ЮЛ или его филиала, представительства;

иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасание на море могут предъявляться в АС по месту нахождения судна от­ветчика или порта приписки судна ответчика либо по месту причине­ния убытков.

Выбор между АС, которым согласно ст. 36 АПК подсудно дело, принадлежит истцу.

Исключительная подсудность установлена ст. 38 АПК, согласно которой:

иски о правах на недвижимое имущество предъявляются в АС по месту нахождения этого имущества;

иски о правах на морские и воздушные суда, суда внутреннего пла­вания, космические объекты предъявляются в АС по мес­ту их госрегистрации;

иск к перевозчику, вытекающий из договора перевозки грузов, пас­сажиров и их багажа, в т.ч. в случае, если перевозчик является одним из ответчиков, предъявляется в АС по месту на­хождения перевозчика;

заявление о признании должника банкротом подается в АС по месту нахождения должника;

заявление об установлении фактов, имеющих юридическое значе­ние, подается в АС по месту нахождения или месту жите­льства заявителя, за исключением заявления об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения или прекращения прав на недвижимое имущество, которое подается в суд по месту нахождения недвижимого имущества;

заявление об оспаривании решений и действий (бездействия) су­дебного пристава-исполнителя подается в АС по месту нахождения судебного пристава-исполнителя;

заявления по спорам между российскими организациями, осуществ­ляющими деятельность или имеющими имущество на территории ино­странного государства, подаются в АС по месту госрегистрации на территории РФ организации-ответчика. Заявления по спорам между российскими организациями, осу­ществляющими деятельность или имеющими имущество на территории иностранного государства и не имеющими госрегистрации на территории РФ, подаются в АС Мо­сковской обл.;

заявления об оспаривании решения ТС и о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения ТС подаются в АС субъекта РФ, на территории которого принято решение ТС;

заявление о признании и приведении в исполнение решений ино­странных судов и иностранных арбитражных решений подается стороной, в пользу которой состоялось решение иностранного суда, в АС субъекта РФ по месту нахождения или месту жи­тельства должника либо, если место нахождения или место жительства должника неизвестно, по месту нахождения имущества должника;

встречный иск независимо от его подсудности предъявляется в АС по месту рассмотрения первоначального иска.

Согласно ст. 39 АПК из одного АС дела могут передаваться в др. АС. При этом дело, принятое АС к своему производству с соблюдением правил под­судности, д.б. рассмотрено им по существу, хотя бы в даль­нейшем оно стало подсудным др. АС.

АС передает дело на рассмотрение др. АС того же уровня в случае, если:

1) ответчик, место нахождения или место жительства которого не было известно ранее, заявит ходатайство о передаче дела в АС по месту его нахождения или месту жительства;

2) обе стороны заявили ходатайство о рассмотрении дела по месту нахождения большинства доказательств;

3) при рассмотрении дела в суде выяснилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсудности;

4) одной из сторон в споре является тот же АС;

5) после отвода одного или нескольких судей либо по др. при­чинам невозможно сформировать состав суда для рассмотрения данно­го дела.

О передаче дела на рассмотрение др. АС выносит­ся определение. Дело с определением направляется в соответствующий АС в 5-дневный срок со дня вынесения определения.

Дело, направленное из одного АС в др., д.б. принято к рассмотрению судом, в который оно направлено. Спо­ры о подсудности между АС в РФ не допускаются.

8.3. Подведомственность и подсудность гражданских дел судам общей юрисдикции

Суды общей юрисдикции согласно ст. 22 ГПК рассматривают и разрешают:

1) исковые дела с участием граждан, организаций, органов госвласти, ОМС о защите нарушен­ных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земе­льных, экологических и иных правоотношений;

2) дела по указанным в ст. 122 ГПК требованиям, разрешаемые в порядке приказного производства;

3) дела, возникающие из публичных правоотношений и указанные в ст. 245 ГПК;

4) дела, рассматриваемые в порядке особого производства, указан­ные в ст. 262 ГПК;

5) дела об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполни­тельных листов на принудительное исполнение решений ТС;

6) дела о признании и приведении в исполнение решений ино­странных судов и иностранных арбитражных решений.

Суды рассматривают и разрешают дела с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций.

Суды рассматривают и разрешают все перечисленные выше дела, за исключением экономических споров и др. дел, отнесенных ФКЗ и ФЗ к ведению АС.

При обращении в суд с заявлением, содержащим несколько связан­ных между собой требований, одни из которых подведомственны суду обшей юрисдикции, др. - АС, если разделение тре­бований невозможно, дело подлежит рассмотрению и разрешению в суде общей юрисдикции. В случае если возможно разделение требова­ний, судья выносит определение о принятии требований, подведомст­венных суду общей юрисдикции, и об отказе в принятии требований, подведомственных АС.

Согласно ст. 23 ГПК мировой судья рассматривает в качестве суда 1-ой инстанции:

1) дела о выдаче судебного приказа;

2) дела о расторжении брака, если между супругами отсутствует спор о детях;

3) дела о разделе между супругами совместно нажитого имущества независимо от цены иска;

4) иные возникающие из семейно-правовых отношений дела, за исключением дел об оспаривании отцовства (материнства), об установ­лении отцовства, о лишении родительских прав, об усыновлении (удо­черении) ребенка;

5) дела по имущественным спорам при цене иска, не превышаю­щей 500 МРОТ, установленных ФЗ на день подачи заявления;

6) дела, возникающие из трудовых отношений, за исключением дел о восстановлении на работе и дел о разрешении коллективных трудо­вых споров;

7) дела об определении порядка пользования имуществом.

ФЗ к подсудности мировых судей м.б. отнесены и др. дела (см. ФЗ от 17.12.98 № 188-ФЗ "О мировых судьях в РФ").

При объединении нескольких связанных между собой требований, изменении предмета иска или предъявлении встречного иска, если но­вые требования становятся подсудными районному суду, а др. оста­ются подсудными мировому судье, все требования подлежат рассмотре­нию в районном суде. В этом случае, если подсудность дела изменилась в ходе его рассмотрения у мирового судьи, мировой судья выносит определение о передаче дела в районный суд и передает дело на рас­смотрение в районный суд.

Споры между мировым судьей и районным судом о подсудности не допускаются.

Согласно ст. 24 ГПК гражданские дела, подведомственные су­дам общей юрисдикции, за исключением дел, предусмотренных ст. 23, 25, 26 и 27 ГПК, рассматриваются районным судом в качестве суда 1-ой инстанции.

В случаях, предусмотренных ФКЗ, гражданские дела рассматриваются военными и иными специали­зированными судами (ст. 25 ГПК).

Согласно ст. 26 ГПК верховный суд республики, краевой, обла­стной суд, суд города федерального значения, суд автономной обл. и суд автономного округа рассматривают в качестве суда 1-ой ин­станции гражданские дела:

1) связанные с гостайной;

2) об оспаривании нормативных правовых актов органов госвласти субъектов РФ, затрагивающих пра­ва, свободы и законные интересы граждан и организаций;

3) о приостановлении деятельности или ликвидации регионального отделения либо иного структурного подразделения политической партии, межрегиональных и региональных общественных объединений; о ликви­дации местных религиозных организаций, централизованных религиоз­ных организаций, состоящих из местных религиозных организаций, нахо­дящихся в пределах одного субъекта РФ; о запрете де­ятельности не являющихся ЮЛ межрегиональных и региональных общественных объединений и местных религиозных орга­низаций, централизованных религиозных организаций, состоящих из местных религиозных организаций, находящихся в пределах одного субъ­екта РФ; о приостановлении или прекращении деяте­льности СМИ, распространяемых преимущест­венно на территории одного субъекта РФ;

4) об оспаривании решений (уклонения от принятия решений) изби­рательных комиссий субъектов РФ, окружных изби­рательных комиссий по выборам в федеральные органы госвласти, окружных избирательных комиссий по выборам в законодатель­ные (представительные) органы госвласти субъектов РФ, соответствующих комиссий референдума, за исклю­чением решений, оставляющих в силе решения нижестоящих избиратель­ных комиссий или соответствующих комиссий референдума.

ФЗ к подсудности верховного суда республи­ки, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной обл. и суда автономного округа м.б. отнесены и др. дела.

Согласно ст. 27 ГПК ВС РФ рассматривает в качестве суда 1-ой инстанции гражданские дела:

1) об оспаривании ненормативных правовых актов Президента РФ, ненормативных правовых актов палат Федераль­ного Собрания, ненормативных правовых актов Правительства РФ;

2) об оспаривании нормативных правовых актов Президента РФ, нормативных правовых актов Правительства РФ и нормативных правовых актов иных федеральных органов госвласти, затрагивающих права, свободы и закон­ные интересы граждан и организаций;

3) об оспаривании постановлений о приостановлении или прекра­щении полномочий судей либо о прекращении их отставки;

4) о приостановлении деятельности или ликвидации политических партий, общероссийских и международных общественных объедине­ний, о ликвидации централизованных религиозных организаций, име­ющих местные религиозные организации на территориях двух и более субъектов РФ;

5) об обжаловании решений (уклонения от принятия решений) Центральной избирательной комиссии РФ, за иск­лючением решений, оставляющих в силе решения нижестоящих изби­рательных комиссий или соответствующих комиссий референдума;

6) по разрешению споров между федеральными органами госвласти и органами госвласти субъектов РФ, между органами госвласти субъектов РФ, переданных на рассмотрение в ВС РФ Президентом РФ в соответствии со ст. 85 Конституции РФ.

ФЗ к подсудности ВС РФ м.б. отнесены и др. дела.

Иск предъявляется в суд по месту жительства ответчика. Иск к ор­ганизации предъявляется в суд по месту нахождения организации (ст. 28 ГПК).

Подсудность по выбору истца предусмотрена ст. 29 ГПК, со­гласно которой:

иск к ответчику, место жительства которого неизвестно или кото­рый не имеет места жительства в РФ, м.б. предъявлен в суд по месту нахождения его имущества или по его по­следнему известному месту жительства в РФ;

иск к организации, вытекающий из деятельности ее филиала или представительства, м.б. предъявлен также в суд по месту нахож­дения ее филиала или представительства;

иски о взыскании алиментов и об установлении отцовства м.б. предъявлены истцом также в суд по месту его жительства;

иски о расторжении брака могут предъявляться также в суд по мес­ту жительства истца в случаях, если при нем находится несовершенно­летний или по состоянию здоровья выезд истца к месту жительства от­ветчика представляется для него затруднительным;

иски о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждени­ем здоровья или в результате смерти кормильца, могут предъявляться ист­цом также в суд по месту его жительства или месту причинения вреда;

иски о восстановлении трудовых, пенсионных и жилищных прав, воз­врате имущества или его стоимости, связанные с возмещением убытков, причиненных гражданину незаконным осуждением, незаконным привле­чением к уголовной ответственности, незаконным применением в качест­ве меры пресечения заключения под стражу, подписки о невыезде либо незаконным наложением административного наказания в виде ареста, мо­гут предъявляться также в суд по месту жительства истца;

иски о защите прав потребителей м.б. предъявлены также в суд по месту жительства или месту пребывания истца либо по месту заключения или месту исполнения договора;

иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасание на море могут предъявляться также в суд по месту нахождения судна ответчика или порта приписки судна;

иски, вытекающие из договоров, в которых указано место их ис­полнения, м.б. предъявлены также в суд по месту исполнения такого договора.

Выбор между несколькими судами, которым согласно ст. 29 ГПК подсудно дело, принадлежит истцу.

Исключительная подсудность установлена ст. 30 ГПК, согласно которой:

иски о правах на ЗУ, участки недр, обособленные водные объекты, леса, многолетние насаждения, здания, в т.ч. жилые и нежилые помещения, строения, сооружения, др. объекты, прочно связанные с землей, а также об освобождении имущества от ареста предъявляются в суд по месту нахождения этих объектов или арестованного имущества;

иски кредиторов наследодателя, предъявляемые до принятия на­следства наследниками, подсудны суду по месту открытия наследства;

иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки, предъ­являются в суд по месту нахождения перевозчика, к которому в уста­новленном порядке была предъявлена претензия.

Согласно ст. 32 ГПК стороны могут по соглашению между со­бой изменить территориальную подсудность для данного дела до при­нятия его судом к своему производству. Подсудность, установленная ст. 26, 27 и 30 ГПК, не м.б. изменена соглашением сторон.

Дело, принятое судом к своему производству, м.б. передано в др. суд (ст. 33 ГПК). При этом дело, принятое судом к своему производству с соблюдением правил подсудности, д.б. разре­шено им по существу, хотя бы в дальнейшем оно станет подсудным др. суду.

Суд передает дело на рассмотрение др. суда, если:

1) ответчик, место жительства или место нахождения которого не было известно ранее, заявит ходатайство о передаче дела в суд по месту его жительства или месту его нахождения;

2) обе стороны заявили ходатайство о рассмотрении дела по месту нахождения большинства доказательств;

3) при рассмотрении дела в данном суде выявилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсудности;

4) после отвода одного или нескольких судей либо по др. при­чинам замена судей или рассмотрение дела в данном суде становятся невозможными. Передача дела в этом случае осуществляется вышестоя­щим судом.

О передаче дела в др. суд или об отказе в передаче дела в др. суд выносится определение суда, на которое м.б. подана част­ная жалоба. Передача дела в др. суд осуществляется по истечении срока обжалования этого определения, а в случае подачи жалобы - по­сле вынесения определения суда об оставлении жалобы без удовлетво­рения.

Дело, направленное из одного суда в др., д.б. принято к рассмотрению судом, в который оно направлено. Споры о подсудно­сти между судами общей юрисдикции в РФ не до­пускаются.

Вопросы для самопроверки

1. Подведомственность и подсудность дел в судах РФ.


Глава 9. Основы правового регулирования трудовых отношений (ТО)

9.1. Законодательство, регулирующее ТО

Трудовой Кодекс (ТК) РФ от 30.12.01 г. № 197-ФЗ, введенный в действие с 1.02.02 г., составляет основу трудового законодательства, ко­торое регулирует ТО и иные непосредственно связан­ные с ними отношения. Нормы трудового права, входящие в трудовое законодательство и содержащиеся в др. законах, должны соответст­вовать ТК.

Целями трудового законодательства являются установление госгарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприят­ных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей (ст. 1 ТК).

ТК (ст. 2) провозглашает сле­дующие принципы правового регулирования ТО:

свобода труда, включая право на труд, который каждый свободно вы­бирает или на который свободно соглашается, право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род деятельности;

запрещение принудительного труда и дискриминации в сфере труда;

защита от безработицы и содействие в трудоустройстве;

обеспечение права каждого работника на справедливые условия тру­да, в т.ч. на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, права на отдых, включая ограничение рабочего времени, пре­доставление ежедневного отдыха, выходных и нерабочих праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска;

равенство прав и возможностей работников;

обеспечение права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой зарплаты, обеспечивающей до­стойное человека существование для него самого и его семьи, и не ниже установленного ФЗ МРОТ;

обеспечение равенства возможностей работников без всякой дискриминации на продвижение по работе с учетом производительности труда, квалификации и стажа работы по специальности, а также на профессио­нальную подготовку, переподготовку и повышение квалификации;

обеспечение права работников и работодателей на объединение для защиты своих прав и интересов, включая право работников создавать профессиональные союзы и вступать в них;

обеспечение права работников на участие в управлении организа­цией в предусмотренных законом формах;

сочетание государственного и договорного регулирования ТО и иных непосредственно связанных с ними отношений;

социальное партнерство, включающее право на участие работников, работодателей, их объединений в договорном регулировании ТО и иных непосредственно связанных с ними отношений;

обязательность возмещения вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

установление госгарантий по обеспечению прав рабо­тников и работодателей, осуществление госнадзора и кон­троля за их соблюдением;

обеспечение права каждого на защиту государством его трудовых прав и свобод, в т.ч. в судебном порядке;

обеспечение права на разрешение индивидуальных и коллективных трудовых споров, а также права на забастовку в порядке, установлен­ном ТК и иными ФЗ;

обязанность сторон ТД соблюдать условия заклю­ченного договора, включая право работодателя требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей и бережного отношения к иму­ществу работодателя и право работников требовать от работодателя со­блюдения его обязанностей по отношению к работникам, трудового за­конодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права;

обеспечение права представителей профессиональных союзов осу­ществлять профсоюзный контроль за соблюдением трудового законода­тельства и иных актов, содержащих нормы трудового права;

обеспечение права работников на защиту своего достоинства в пери­од трудовой деятельности;

обеспечение права на обязательное социальное страхование рабо­тников.

ТК, законы и иные нормативные правовые акты, со­держащие нормы трудового права, распространяются на всех работни­ков, заключивших ТД с работодателем.

ТК, законы и иные нормативные правовые акты, со­держащие нормы трудового права, обязательны для применения на всей территории РФ для всех работодателей (ЮЛ или ФЛ) независимо от их ОПФ и форм собственности.

В тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются ТО между работником и работодателем, к таким отношениям при­меняются положения трудового законодательства.

На территории РФ правила, установленные ТК, законами, иными нормативными правовыми ак­тами, содержащими нормы трудового права, распространяются на ТО иностранных граждан, лиц без гражданства, органи­заций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работни­ков междунар. организаций и иностранных ЮЛ, если иное не предусмотрено ФЗ или МД РФ.

Особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников (руководителей организаций, лиц, работающих по совмес­тительству, женщин, лиц с семейными обязанностями, молодежи, госслужащих и др.) устанавливаются ТК и иными ФЗ.

ТК, законы и иные нормативные правовые акты, со­держащие нормы трудового права, не распространяются на следующих лиц (если в установленном ТК порядке они одновре­менно не выступают в качестве работодателей или их представителей):

военнослужащие при исполнении ими обязанностей военной службы;

члены советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией ТД);

лица, работающие по договорам гражданско-правового характера; др. лица, если это установлено ФЗ.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие и система законодательства, регулирующего трудовые отношения.


9.2. Коллективные договоры (КД) и соглашения (КС)

Понятие, содержание и структура КД. В соответ­ствии с трудовым законодательством регулирование ТО может осуществляться путем заключения КД и КС, разрабатываемых в ходе коллективных переговоров. Для ведения коллективных переговоров по подготовке и заключению КД и КС образуются комиссии по регулиро­ванию социально-трудовых отношений из уполномоченных представителей сторон.

КД - правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации и заключаемый работниками и ра­ботодателем в лице их представителей (ст. 40 ТК).

Сторонами КД являются работники организа­ции в лице их представителей и работодатель или уполномоченные им представители. Т.о., стороны КД - это трудовой коллектив организации и работодатель в лице собственника конкретного предприятия или уполномоченного им представителя - ру­ководителя предприятия (ген. директора и т.д.).

Содержание и структура КД определяются сто­ронами.

В КД могут включаться взаимные обязательства работников и работодателя по следующим вопросам:

формы, системы и размеры оплаты труда (ОТ);

выплата пособий, компенсаций;

механизм регулирования ОТ с учетом роста цен, уровня инфляции, выполнения показателей, определенных КД;

занятость, переобучение, условия высвобождения работников;

рабочее время и время отдыха, включая вопросы предоставления и продолжительности отпусков;

улучшение условий и охраны труда работников, в т.ч. женщин и молодежи;

соблюдение интересов работников при приватизации организации, ведомственного жилья;

экологическая безопасность и охрана здоровья работников на про­изводстве;

гарантии и льготы работникам, совмещающим работу с обучением;

оздоровление и отдых работников и членов их семей;

контроль за выполнением КД, порядок внесе­ния в него изменений и дополнений, ответственность сторон, обеспе­чение нормальных условий деятельности представителей работников;

отказ от забастовок при выполнении соответствующих условий КД; др. вопросы, определенные сторонами.

В КД с учетом финансово-экономического по­ложения работодателя могут устанавливаться льготы и преимущества для работников, условия труда, более благоприятные по сравнению с уста­новленными законами, иными нормативными правовыми актами, со­глашениями (например, допотпуска, надбавки к пенсиям, досрочный уход на пенсию, компенсация транспортных и командировочных расходов, бесплатное или частично оплачиваемое питание ра­ботников на производстве и их детей в школах и дошкольных учрежде­ниях, иные допльготы и компенсации).

В КД включаются нормативные положения, если в законах и иных нормативных правовых актах содержится прямое предписание об обязательном закреплении этих положений в КД.

Порядок разработки и заключения КД. Порядок разработки проекта КД и его заключения опреде­ляется сторонами в соответствии с трудовым законодательством.

Проект КД, подготовленный в ходе коллектив­ных переговоров, подлежит обязательному обсуждению в подразделени­ях предприятия и дорабатывается с учетом поступивших от работников замечаний, предложений, дополнений. Доработанный проект утвержда­ется общим собранием (конференцией) трудового коллектива и подпи­сывается со стороны работников всеми участниками объединенного представительного органа и работодателем.

При недостижении согласия между сторонами по отдельным поло­жениям проекта КД в течение 3 мес. со дня начала коллективных переговоров стороны должны подписать КД на согласованных условиях с одновременным составле­нием протокола разногласий (ст. 40 ТК).

Для урегулирования разногласий в ходе коллективных переговоров стороны используют примирительные процедуры. В течение 3 дней после составления протокола разногласий стороны проводят консульта­ции, формируют из своего состава примирительную комиссию, а в слу­чае недостижения согласия в ней обращаются к посреднику, выбранно­му по соглашению сторон. Решения оформляются протоколами, кото­рые прилагаются к КД.

КД заключается на срок не более 3 лет и всту­пает в силу со дня подписания его сторонами либо со дня, установленного КД. Стороны имеют право продлить действие КД на срок не более 3 лет (ст. 43 ТК).

Действие КД распространяется на всех рабо­тников данной организации, ее филиала, представительства и иного обособленного структурного подразделения.

Изменение названия организации, равно как и расторжение ТД с ее руководителем, не прекращает действия КД.

ТК обеспечивает гарантии для работников на случай любого из 5 вариантов реорганизации, предусматривая, что КД сохраняет свое действие на весь срок проведения реор­ганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобра­зование). При ликвидации организации КД дейст­вует в течение всего срока проведения ликвидации, а при смене собственника организации - в течение 3 мес. со дня перехода прав собственности.

В период действия КД может возникнуть не­обходимость внесения в него изменений и дополнений. В данном слу­чае действует тот же порядок, что и при заключении КД.

Понятие, содержание и структура КС. КС - пра­вовой акт, устанавливающий общие принципы регулирования социа­льно-трудовых отношений и связанных с ними экономических отно­шений, заключаемый между полномочными представителями рабо­тников и работодателей на федеральном, региональном, отраслевом (межотраслевом) и территориальном уровнях в пределах их компетен­ции (ст. 45 ТК).

В отличие от КД в КС определяются в основном принципы, на основе которых предполагают строить свои отношения работники и работодатели. Тем не менее соглашения не яв­ляются декларациями, поскольку принципы, включенные в норматив­ные акты, становятся правовой категорией, порождающей взаимные права и обязанности.

В КС могут включаться взаимные обязательства сторон по следующим вопросам:

ОТ;

условия и охрана труда;

режимы труда и отдыха;

развитие социального партнерства;

иные вопросы, определенные сторонами.

Как и КД, КС является правовой фор­мой социального партнерства. Однако характер и сфера применения отличают его от КД.

В зависимости от сферы применения могут заключаться генераль­ные, региональные, отраслевые (межотраслевые) тарифные, территори­альные и иные КС.

Ген. соглашение устанавливает общие принципы регулиро­вания социально-трудовых отношений на федеральном уровне. Обычно оно заключается на трехсторонней основе. Главную роль в его подго­товке играет Российская трехсторонняя комиссия по урегулированию социально-ТО.

Ген. соглашение является правовым актом особого рода. Оно не содержит конкретных правовых норм, но в нем обозначены принципы регулирования социально-трудовых отношений и согласо­ванные приоритетные направления совместной деятельности, направ­ленной на реализацию заявленных целей.

Региональное соглашение устанавливает общие принципы регули­рования социально-трудовых отношений на уровне субъекта РФ.

Отраслевое (межотраслевое) тарифное соглашение устанавливает нормы ОТ, а также социальные гарантии и льготы для рабо­тников отрасли (отраслей) и может заключаться на федеральном, реги­ональном и территориальном уровнях.

Территориальное соглашение устанавливает общие условия труда, трудовые гарантии и льготы работникам на территории соответствую­щего МО.

Кроме того, соглашения могут заключаться по отдельным направле­ниям регулирования социально-трудовых и иных непосредственно свя­занных с ними отношений, которые представляют взаимный интерес для сторон.

Стороны соглашения свободны в определении его содержания и струк­туры.

Порядок разработки и заключения КС. Проект КС разрабатывается в ходе коллективных переговоров (ст. 47 ТК).

Заключение и изменение КС, требующих бюджетного фи­нансирования, по общему правилу осуществляются сторонами до под­готовки проекта соответствующего бюджета на финансовый год, отно­сящийся к сроку действия КС.

Ген. соглашение, отраслевые тарифные соглашения по отрас­лям, организации которых финансируются из федерального бюджета, дол­жны заключаться по общему правилу до внесения проекта ФЗ о федеральном бюджете на очередной финансовый год в ГосДуму Федерального Собрания РФ.

Региональные и территориальные соглашения должны заключаться по общему правилу до внесения проектов соответствующих бюджетов в представительные органы субъектов РФ и ОМС.

Порядок, сроки разработки проекта КС и его заключения определяются комиссией по регулированию социально-трудовых отно­шений и оформляются ее решением.

Ст. 35 ТК определяет сферу деятельности комиссий: обеспе­чение регулирования социально-трудовых отношений; ведение коллективных переговоров и подготовка проектов КД и соглашений, их заключение; организация контроля за выполнением КД и КС.

КС вступает в силу со дня его подписания представителя­ми сторон либо со дня, установленного КС.

Срок действия КС определяется сторонами, но не может превышать 3 лет. Стороны имеют право продлить действие КС на срок не более 3 лет (ст. 48 ТК).

Действие КС распространяется на работников и работодате­лей, которые уполномочили соответствующих представителей сторон на коллективных переговорах разработать и заключить его от их имени, на органы госвласти и ОМС в пре­делах взятых ими на себя обязательств, а также на работников и работода­телей, присоединившихся к КС после его заключения.

КС распространяется на всех работодателей, являющихся членами объединения работодателей, заключившего КС. Пре­кращение членства в объединении работодателей не освобождает рабо­тодателя от выполнения КС, заключенного в период его член­ства. Работодатель, вступивший в объединение работодателей в период действия соглашения, обязан выполнять обязательства, предусмотрен­ные этим КС.

В тех случаях, когда на работников в установленном порядке одно­временно распространяется действие нескольких КС, действу­ют наиболее благоприятные для них условия соглашений.

В тех случаях, когда на федеральном уровне заключено отраслевое соглашение, руководитель федерального органа исполнительной власти по труду имеет право предложить работодателям, не участвовавшим в заключении данного КС, присоединиться к этому соглашению.

Если работодатели в течение 30 календарных дней со дня официа­льного опубликования предложения о присоединении к КС не представили в федеральный орган исполнительной власти по труду пи­сьменный мотивированный отказ присоединиться к нему, то КС считается распространенным на этих работодателей со дня офици­ального опубликования этого предложения.

Порядок опубликования КС определяется сторонами соглашений.

КС (КД) в течение 7 дней со дня подписания направляется представителем работодателя (работодателей на уведомительную регистрацию в соответствующий орган по труду.

Вступление КС или КД в силу не за висит от факта их уведомительной регистрации.

При осуществлении регистрации соответствующий орган по труду вы­являет условия, ухудшающие, положение работников по сравнению с ТК, законами, иными нормативными правовыми актами, и сообщает об этом представителям сторон, подписавшим КД или КС, а также в соответствующую государственную инс­пекцию труда. Условия КД или КС, ухудшаю­щие положение работников, недействительны и не подлежат применению.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие, содержание и структура коллективных договоров. Стороны коллективных договоров.

2. Порядок разработки и заключения коллективных договоров.

3. Понятие, содержание и структура коллективных соглашений. Стороны коллективных соглашений.

4.Порядок разработки и заключения коллективных соглашений.


9.3. Трудовой договор (ТД)

Содержание и порядок заключения ТД. ТД – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК, законами и иными нормативными правовыми актами, КД, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику зарплату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка (ст. 56 ТК).

ТД - это двусторон­нее соглашение, стороны которого - работник и работодатель.

Содержание ТД определяет ст. 57 ТК. В ТД указываются: фамилия, имя, отчество работника и наиме­нование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - ФЛ), заключивших ТД.

Существенными условиями ТД являются:

место работы (с указанием структурного подразделения);

дата начала работы;

наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция;

права и обязанности работника;

права и обязанности работодателя;

характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;

режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации);

условия ОТ (в т.ч. размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

виды и условия соцстрахования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

В ТД могут предусматриваться условия об испыта­нии, о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной), об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обуче­ние производилось за счет средств работодателя, а также иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с ТК, законами и иными нормативными правовыми актами, КД, КС.

ТД заключается в письменной форме, составляется в 2 экз., каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр ТД передается работнику, др. хранится у работодателя. ТД, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним ТД в письменной форме не позднее 3 дней со дня фактического допущения работника к работе (ст. 67 ТК).

Условия заключенного ТД м.б. изменены толь­ко по соглашению сторон. Изменение существенных условий ТД производится в порядке, предусмотренном ст. 73 ТК. Согла­шение об изменении условий ТД составляется в письмен­ной форме в 2 экз. и подписывается сторонами. Один из этих экземпляров передается работнику, др. хранится у работодателя. Соглашение об изменении условий ТД является его неотъем­лемой частью.

При заключении ТД лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

трудовую книжку, за исключением случаев, когда ТД заключается впервые или работник поступает на работу на условиях со­вместительства;

страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подле­жащих призыву на военную службу;

документ об образовании, о квалификации или наличии спецзнаний - при поступлении на работу, требующую спецзна­ний или спецподготовки.

В отдельных случаях с учетом специфики работы ТК, иными ФЗ, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ может предусматриваться необходимость предъявления при заключе­нии ТД допдокументов (ст. 65 ТК).

Например, при поступлении на работу в продовольственные магазины, рестораны, кафе, в магазины по продаже детских вещей (одежды, обуви, игрушек) работники (продавцы, повара и др.) обязаны предъявить админи­страции медсправку о состоянии здоровья. Такое требование обусловлено интересами охраны здоровья населения (ст. 213, 266 ТК).

В некоторых случаях от поступающих могут потребовать и такие документы, как трудовая рекомендация ВТЭК (при приеме на работу инвалидов).

От лица, поступающего на работу со сведениями, составляющими гостайну, работодатель вправе потребовать представле­ния допдокументов для оформления допуска к гостайне.

ТД вступает в силу со дня его подписания работни­ком и работодателем, если иное не установлено ФЗ, иными нормативными правовыми актами или ТД, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного ТД.

Если в ТД не оговорен день начала работы, то рабо­тник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

Если работник не приступил к работе в установленный срок без уважительных причин в течение недели, то ТД аннулиру­ется (ст. 61 ТК).

При заключении ТД соглашением сторон м.б. обусловлено испытание работника в целях проверки его соответ­ствия поручаемой работе.

Условие об испытании д.б. указано в ТД. Отсутствие такого условия означает, что работник принят без испыта­ния.

В период испытания на работника распространяются положения ТК, законов, иных нормативных правовых актов, локаль­ных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, КД, соглашения.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для следующих лиц (ст. 70 ТК):

поступающих на работу по конкурсу на замещение соответст­вующей должности, проведенному в порядке, установленном законом;

беременных женщин;

не достигших возраста 18 лет;

окончивших образовательные учреждения начального, средне­го и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности;

избранных (выбранных) на выборную должность на оплачиваемую работу;

приглашенных на работу в порядке перевода от др. рабо­тодателя по согласованию между работодателями; в иных случаях, предусмотренных ТК, иными ФЗ и КД.

Кроме работников, перечисленных в ст. 70 ТК, испытание не устанавливается: лицам, успешно прошедшим обучение, - при заключении ТД с работодателем, по договору с которым они проходили обучение (ст. 207 ТК); лицам, принимаемым на работу на срок до 2 мес. (ст. 289 ТК).

Срок испытания не может превышать 3 мес., а для руководи­телей организаций и их заместителей, гл. бухгалтеров и их замести­телей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций - 6 мес., если иное не установлено ФЗ.

В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспо­собности работника и др. периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.

Согласно ст. 294 ТК для работников, принимаемых на сезон­ные работы, срок испытания не может превышать 2 недель.

Установленные законом предельные сроки испытания не м.б. увеличены или продлены ни самим работодателем, ни по его соглашению с работником. Не м.б. продлен и тот срок испытания, который был установлен работнику при заключении ТД.

В период испытания на работников распространяются все нормы трудового законодательства. Установление работнику испытания не может являться основанием для ухудшения условий его труда по сравне­нию с др. работниками, выполняющими в той же организации аналогичную работу. В период испытания этот работник подчиняется трудовому распорядку организации и выполняет трудовую функцию, которая обусловлена заключенным с ним ТД. В связи с этим на него распространяются все нормативные правовые акты, ре­гулирующие труд работников конкретной организации (в т.ч. ка­сающиеся оплаты труда).

Согласно ст. 71 ТК при неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть ТД с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее чем за 3 дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание.

При неудовлетворительном результате испытания расторжение ТД производится без выплаты выходного пособия.

Если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то oн считается выдержавшим испытание и последующее расторжение ТД допускается только на общих основаниях.

Если в период испытания работник придет к выводу, что предло­женная ему работа не является для него подходящей, то он имеет право расторгнуть ТД по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за 3 дня.

В законодательстве не установлено единой обязательной формы ТД, поэтому в каждом случае она определяется произ­вольно. Рекомендации по заключению ТД в письмен­ной форме и примерная форма ТД утверждены поста­новлением Минтруда России от 14.07.93 № 135.

Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного ТД. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного ТД. Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под расписку в 3-дневный срок со дня подписания ТД. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения) (ст. 68 ТК).

Постановлением Госкомстата России от 06.04.01 № 26 «Об утверж­дении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» утверждена форма № Т-1 приказа (распоря­жения) о приеме работника на работу, которая применяется для офор­мления и учета приема работников на работу по ТД. На основании приказа вносится запись о приеме на работу в трудовую книжку, заполняется личная карточка, а в бухгалтерии открывается ли­цевой счет.

При приеме на работу работодатель обязан ознакомить работника с действующими в организации правилами внутреннего трудового рас­порядка, иными локальными нормативными актами, имеющими отно­шение к трудовой функции работника, КД.

Сроки ТД. ТД могут заключаться (ст. 58 ТК):

1) на неопределенный срок;

2) на определенный срок не более 5 лет (срочный ТД), если иной срок не установлен ТК и иными ФЗ.

Срочный ТД заключается в случаях, когда ТО не м.б. установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено ТК и иными ФЗ. Если в ТД не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок. ТД, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных органом, осуществляющим госнадзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, или судом, считается заключенным на неопределенный срок.

По общему правилу срок ТД не может превышать 5 лет, однако в некоторых случаях ТК и др. ФЗ устанавливаются иные предельные сроки до­говора.

С работником, привлекаемым для направления на работу в пред­ставительство РФ за границей, заключается ТД на срок до 3 лет (ст. 338 ТК).

ТД с руководителем организации заключается собст­венником имущества организации либо уполномоченным собственни­ком лицом или органом на срок, установленный УД организации или соглашением сторон (ст. 275 ТК).

В случае истечения срочного ТД в период беремен­ности женщины работодатель обязан по ее заявлению продлить срок ТД до наступления у нее права на отпуск по беремен­ности и родам (ст. 261 ТК), поэтому общая продолжительность до­говора с этой женщиной может превысить предельный 5-летний срок.

Истечение срока ТД не может само по себе прекратить действие этого договора, поэтому работодатель должен издать приказ об увольнении работника в соответствии с п. 2 ст. 77 ТК.

В случае если ни одна из сторон не потребовала расторжения сроч­ного ТД в связи с истечением его срока и работник продолжает работу, то ТД считается заключенным на не­определенный срок на прежних условиях. Увольнение для этой катего­рии работников возможно по общим основаниям, установленным зако­нодательством о труде.

Во всех случаях ограничение действующих ТД опре­деленным сроком является изменением существенных условий этих до­говоров, поэтому может производиться работодателем только с соблюде­нием требований, предусмотренных ст. 73 ТК. Работодатель должен уведомить работника об ограничении срока его ТД не позднее, чем за 2 мес. В случае если работник с этим не согласится, ТД м.б. прекращен в соответствии с п. 7 ст. 77 ТК (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением су­щественных условий ТД).

Отличие ТД от смежных договоров гражданского права. Содержание и существенные условия ТД отличаются от иных договоров гражданско-правового характера, которые также регулируют выполнение гражданином определенных работ и услуг.

К числу гражданско-правовых договоров, имеющих сходство с ТД, относятся следующие:

1) договор подряда, по которому одна сторона (подрядчик) обязует­ся выполнить по заданию др. стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять ре­зультат работы и оплатить его (ст. 702 ГК).

Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обра­ботку) вещи либо на выполнение др. работы с передачей ее результата заказчику (ст. 703 ГК). Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после оконча­тельной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (ст. 711 ГК);

2) договор возмездного оказания услуг (медицинских, аудиторских, консультационных, информационных, услуг по обучению и др.), соглас­но которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную дея­тельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в поряд­ке, которые указаны в договоре (ст. 779, 781 ГК);

3) договор поручения, по которому одна сторона (поверенный) обя­зуется совершить от имени и за счет др. стороны (доверителя) опре­деленные юридические действия (ст. 971 ГК). Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено зако­ном, иными правовыми актами или договором поручения;

4) договор на выполнение НИР, ОКР и технологических работ (ст. 769 ГК). По договору на выполнение НИР исполнитель обязуется про­вести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследо­вания, а по договору на выполнение ОКР и техноло­гических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию. Заказчик обязуется при­нять работу и оплатить ее.

Основными признаками ТД, позволяющими отли­чить его от смежных гражданско-правовых договоров, являются:

обязанность работника лично выполнять определенную трудовую функцию - работу по определенной специальности, квалификации или должности;

обязанность работника подчиняться правилам внутреннего трудо­вого распорядка организации;

получает зарплату в установленном порядке и размере за выполнение работы, хотя размер оплаты (премии) могут зависеть от результата работы.

Кроме того, трудовые права и обязанности, установленные законодательством о труде, а также соцльготы (отпуск, выходные дни, больничный и т.п.) распространяются только на лиц, заключивших ТД.

Указанных признаков не имеют гражданско-правовые договоры, на основании которых гражданин принимает на себя обязанность вы­полнить определенный вид работы или изготовить какую-либо вещь. В этих договорах гражданин организует и выполняет работу самостоятельно, на свой риск и получает вознаграждение только за конечный результат. Риск недостижения результата лежит на исполнителе.

Прекращение ТД – окончание действия трудовых правоотношений работника с работодателем. Этим оно отличается от отстранения работника от работы, когда выполнение работником его трудовой функции лишь приостанавливается, как правило, без выплаты за время отстранения зарплаты (ст. 76 ТК). Др. словами, прекращение ТД означает увольнение работника. Но оно возможно лишь при наличии оснований, закрепленных в законе, т.е. при наступлении определенных юридических фактов. Последние делятся на 2 вида: 1) волевые действия сторон или третьего лица, имеющего право требовать увольнения, при проявлении ими инициативы прекратить ТД. При одностороннем волеизъявлении законодатель говорит о расторжении ТД; 2) некоторые события, например смерть работника или истечение срока договора, окончание обусловленной работы.

Наличие предусмотренных законом оснований увольнения и установленный порядок увольнения по каждому основанию - важная юридическая гарантия права на труд. Прекращение ТД правомерно лишь в том случае, если одновременно существуют 3 обстоятельства: 1) есть указанное в законе основание увольнения; 2) соблюден порядок увольнения по данному основанию; 3) есть юридический акт прекращения ТД (приказ об увольнении).

Общие основания прекращения ТД сформулированы в ст. 77 ТК, к числу которых относятся:

1) соглашение сторон (ст. 78 ТК). Это основание отражает договорный характер труда: по соглашению сторон возникает ТД и по их соглашению он прекращается в любое время;

2) истечение срока ТД (п. 2 ст. 58 ТК), за исключением случаев, когда ТО фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения. Согласно данного основания срочные ТД прекращаются по истечении их срока, а сезонная и временная работа - по ее окончании. Если работник по окончании сезонной или временной работы, а также по окончании срока срочного ТД продолжает работать, такой ТД трансформируется в договор с неопределенным сроком. В этом случае администрация может уволить работника лишь тогда, когда для того есть др. основания увольнения;

3) расторжение ТД по инициативе работника (ст. 80 ТК) и работодателя (ст. 81 ТК). Особенности расторжения ТД по этим основаниям будут рассмотрены ниже в разделе 9.5 настоящего пособия;

4) перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к др. работодателю или перевод на выборную работу (должность). Данное основание состоит из 2 частей. Первая часть закрепляет такое основание увольнения, как перевод работника с его согласия или по его просьбе в др. организацию. Это основание применяется, когда есть ясно выраженная в письменной форме воля 3-х субъектов: администрации нового места работы, приглашающей на работу, самого работника, переходящего с одного места работы на др. в порядке перевода, и администрации прежнего места работы, отпускающей данного работника в порядке перевода в др. организацию. Тогда с ним ТД прекращается по старому месту работы по п. 5 ст. 77 ТК. На новом месте ему уже не могут отказать в приеме на работу (ст. 64 ТК).

Вторая часть - содержит основание - переход на выборную должность. Для этого основания необходим акт избрания данного работника на освобожденную от производственной работы выборную должность. Предыдущая и эта часть основания увольнения, как видно, значительно отличаются друг от друга. Поэтому в приказе об увольнении и в трудовой книжке работника д.б. ссылка не просто на п. 5 ст. 77 ТК, а с уточнением, по какому из этих 2-х частей основания работник увольняется;

5) отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (ст. 75 ТК);

6) отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий ТД (ст. 73 ТК). Увольнение по данному основа­нию возможно только после истечения 2-месячного срока со дня предупреждения работника об изменении существенных условий его ТД. Такой отказ работника может последовать, если ему предложили иную работу в той же организации или если соответствующей работы не было, после того как он отказался продолжить работу с изменением существенных условий ТД. По данному основанию не м.б. уволены лица, отказавшиеся от продолжения работы на условиях режима неполного рабочего времени, если перевод их на этот режим вязан с необходимостью предотвращения случаев массового увольнения и сохранения рабочих мест. В данном случае ТД рас­торгается в соответствии с п. 2 ст. 81 ТК (по причине сокращения численности или штата) с предоставлением работнику соответствую­щих гарантий и компенсаций;

7) отказ работника от перевода на др. работу вследствие состояния здоровья в соответствии с медзаключением (ч. 2 ст. 72 ТК). Работника, нуждающегося в соответствии с медзаключе­нием в предоставлении др. работы, работодатель обязан с его согла­сия перевести на др. имеющуюся работу, не противопоказанную ему по состоянию здоровья. При отказе работника от перевода либо при отсутствии в организации соответствующей работы ТД прекращается;

8) отказ работника от перевода в связи с перемещением работодателя в др. местность (ч. 1 ст. 72 ТК). При переезде организации в др. местность (т.е. в др. населенный пункт) администрация приглашает переехать не всех, а, как правило, основных работников, и если кто-то из них не дает согласия на переезд, он увольняется по п. 9 ст. 77 ТК в связи с отказом от переезда вместе с организацией на работу в др. местность. Если же работнику не предлагался переезд, он увольняется по п. 1 ст. 81 ТК с соответствующими гарантиями в связи с ликвидацией данной организации в этой местности (ст. 81 ТК);

9) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (ст. 83 ТК). Согласно ст. 83 ТК ТД подлежит прекращению по следующим обстоятельствам, не зависящим от воли сторон:

- призыв работника на военную службу или направление его на за­меняющую ее альтернативную гражданскую службу;

- восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда;

- неизбрание на должность;

- осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в за­конную силу;

- признание работника полностью нетрудоспособным в соответст­вии с медзаключением;

- смерть работника либо работодателя - ФЛ, а так­же признание судом работника либо работодателя - ФЛ умершим или безвестно отсутствующим;

- наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих про­должению ТО (военные действия, катастрофа, сти­хийное бедствие, крупная авария, эпидемия и др. чрезвычайные об­стоятельства), если данное обстоятельство признано решением Прави­тельства РФ или органа госвласти соответствующего субъекта РФ.

Увольнение по основанию, указанному в п. 2 ст. 83 ТК, допус­кается в случае, если незаконно уволенный работник восстановлен на работе, но не может приступить к ней, поскольку его место занято др. работником и этот работник отказывается от перевода на др. работу.

Согласно п. 4 ст. 83 ТК основанием для прекращения ТД является осуждение к наказанию. Согласно УК РФ к наказаниям, исключающим возможность продолжения работником прежней работы, относятся:

лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 47 УК);

арест (ст. 54 УК), предусматривающий содержание осужденного в условиях строгой изоляции от общества;

лишение свободы на определенный срок (ст. 56 УК) или по жизненное (ст. 57 УК).

В случае смерти работника либо работодателя – ФЛ, а также признания судом работника либо работодателя - ФЛ умершим или безвестно отсутствующим ТД прекращается по п. 6 ст. 83 ТК;

10) нарушение установленных ТК или иным ФЗ правил заключения ТД, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 ТК). Согласно ст. 84 ТК ТД прекращается вследствие нарушения установленных ТК или иным ФЗ правил его заключения (п. 11 ст. 77), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы в следующих случаях:

заключение ТД в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности ил заниматься определенной деятельностью;

заключение ТД на выполнение работы, противопоказанной данному лицу по состоянию здоровья в соответствии с медзаключением;

отсутствие соответствующего документа об образовании, если вы­полнение работы требует спецзнаний в соответствии с ФЗ или иным нормативным правовым актом; в др. случаях, предусмотренных ФЗ.

Прекращение ТД в указанных случаях производится, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на др. имеющуюся у работодателя работу.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие и виды ТД.

2. Отличие ТД от гражданско-правовых договоров

3. Стороны ТД.

4. Содержание ТД.

5. Порядок заключения ТД. Вступление ТД в силу.

6. На какой срок может заключаться ТД?

7.Виды документов, предоставляемые при приеме на работу.

8.Ограничения при приеме на работу.

9.Испытательный срок при принятии на работу.

10.Понятие и порядок оформления трудовой книжки.

11 Понятие и общие основания прекращения ТД.

12. Понятие ТД (объект, субъект трудовых правоотношений, порядок заключения и прекращения).


9.4. Совместительство, совмещение, замещение, временные работники

Совместительство. Наличие ТД с конкретным рабо­тодателем не препятствует заключению др. договоров с тем же или др. работодателем на условиях совместительства. Ограничения воз­можности работать по совместительству могут устанавливаться только ФЗ (ст. 282 ТК).

Совместительство - это выполнение работником др. регуляр­ной оплачиваемой работы на условиях ТД в свободное от основной работы время.

Ст. 98 ТК установлено 2 вида совместительства:

внутреннее - работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени у своего работодателя;

внешнее - работа у др. работодателя за пределами своего рабо­чего времени.

Работа на условиях внутреннего совместительства допускается толь­ко по др. профессии, специальности или должности.

Работа на условиях внешнего совместительства не требует допразрешений, кроме разрешения для руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации, если для них установлены особенности регулирования труда (ст. 276 и 281 ТК). Такое разрешение выдает уполномоченный орган ЮЛ, либо собственник, либо лицо, уполномоченное им.

Для работы по совместительству необходимо оформить письмен­ный ТД, в котором д.б. указано, что работа яв­ляется совместительством. Срок ТД устанавливается по соглашению сторон.

В соответствии со ст. 284 ТК работодатель не имеет права привле­кать работника к работе по совместительству сверх 4 ч в день и 16 ч в неделю.

Особенности работы по совместительству для отдельных категорий работников (педагогических, медицинских и фармацевтических рабо­тников, работников культуры) определяются в порядке, установленном Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отно­шений (ст. 282 ТК).

Не допускается работа по совместительству лиц в возрасте до 18 лет на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями, а также в др. слу­чаях, установленных ФЗ (ст. 282 ТК).

Оплата труда лиц, работающих по совместительству, производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на др. условиях, определенных ТД. На лиц, работающих по совместительству, распространяются действующие в ор­ганизации положения об оплате труда, о премировании и т.д.

Согласно ст. 286 ТК лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с от­пуском по основной работе. Если на работе по совместительству рабо­тник не отработал 6 мес., то отпуск предоставляется авансом.

Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность от­пуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работни­ка предоставляет ему отпуск без сохранения зарплаты соответ­ствующей продолжительности.

В случае предоставления отпуска авансом его продолжительность не м.б. меньше установленной для данного вида работы и он д.б. оплачен полностью. Удержание из зарплаты за неотра­ботанные дни отпуска при увольнении работника, работавшего по со­вместительству, до окончания рабочего года, в счет которого он получил отпуск, производится на общих основаниях.

Помимо оснований, предусмотренных ТК и ины­ми ФЗ, ТД с лицом, работающим по совместительству, м.б. прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной (ст. 288 ТК).

Совмещение. Под совмещением профессий (должностей) понимается выполнение работником организации наряду со своей основной рабо­той, обусловленной ТД, допработы по др. профессии (должности), не занятой (вакантной) в данной орга­низации, и выполнение обязанностей временно отсутствующих работни­ков (п. 2 постановления Совмина СССР от 04.12.81 № 1145 «О порядке и условиях совмещения профессий (должностей)»).

Условие о совмещении профессий (должностей) м.б. вклю­чено в ТД. В этом случае стороны оговаривают порядок условия совмещения. В ТД вносится соответствующая запись о работе по совмещаемой профессии (должности) с указанием допобязательств работника и размера доплат за совмеще­ние профессий или должностей. Необходимо отметить, что работник, замещающий временно отсутствующего работника, выполняет его обя­занности и свою основную работу в пределах установленной для его основной работы продолжительности рабочего времени за счет уплот­нения своей работы в течение рабочего дня.

Работникам, выполняющим в одной и той же организации наряду со своей основной работой, обусловленной ТД, обязанно­сти временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы, производится доплата за выполнение таких обязанно­стей. Размер этой доплаты устанавливается администрацией организации по соглашению сторон (ст. 151 ТК).

Порядок оплаты за выполнение обязанностей временно отсутству­ющих работников д.б. отражен в КД или ином локальном документе организации. Таким документом в органи­зациях, где не заключаются КД, как правило, явля­ется Положение об оплате труда работников данной организации, при­нятое на собрании трудового коллектива.

ТК предусмотрено совмещение работы с обучением.

Ст. 177 ТК устанавливает, что работодатель обязан предостав­лять работникам, совмещающим работу с обучением в образовательных учреждениях, гарантии и компенсации (в частности, дополнительные оплачиваемые отпуска) только в том случае, если образование соответст­вующего уровня (начальное профессиональное, среднее профессиональ­ное, высшее профессиональное) работник получает впервые.

Обучение может служить уважительной причиной предоставления работнику отпуска без сохранения зарплаты, предусмотренно­го ст. 128 ТК, в том случае, когда на работодателя не возлагается обязанность предоставлять работнику гарантии и компенсации в связи с его обучением, установленные в ст. 173-176 ТК.

Ежегодные оплачиваемые отпуска могут присоединяться к допол­нительному учебному отпуску и предоставляться как до начала учебно­го отпуска, так и после него.

Замещение. ТО на основании ТД в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей дол­жности возникают, если законом, иным нормативным правовым актом или уставом (положением) организации определены перечень должнос­ти, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности (ст. 18 ТК).

В ТК (ст. 332) установлены правила замещения, должностей для работников учреждений высшего профессионального образования.

Замещение всех должностей научно-педагогических работников в высшем учебном заведении производится по ТД, заключенному на срок до 5 лет.

При замещении должностей научно-педагогических работ в высшем учебном заведении, за исключением декана факультета и за­в. кафедрой, заключению ТД предшествует конкурсный отбор. Положение о порядке замещения указанных дол­жностей утверждается в порядке, устанавливаемом Правительством РФ.

Должности декана факультета и зав. кафедрой высшего учебного заведения являются выборными. Порядок выборов на указан­ные должности определяется уставами высших учебных заведений.

В государственных и муниципальных высших учебных заведениях должности ректоров, проректоров, деканов факультетов, руководителей филиалов (институтов) замещаются лицами в возрасте не старше 65 лет независимо от времени заключения ТД. Лица, занимаю­щие указанные должности и достигшие данного возраста, переводятся с их согласия на иные должности, соответствующие их квалификации.

Проректоры принимаются на работу по срочному ТД. Срок окончания срочного ТД, заключаемого про­ректором с высшим учебным заведением, совпадает со сроком оконча­ния полномочий ректора.

По представлению ученого совета высшего учебного заведения уч­редитель (учредители) вправе продлить срок пребывания в должности ректора до достижения им возраста 70 лет.

По представлению ученого совета высшего учебного заведения рек­тор имеет право продлить срок пребывания в должности проректора, декана факультета, руководителя филиала (института) до достижения ими возраста 70 лет.

Временные работники. Временными работниками считаются рабо­тники, заключающие срочный ТД с работодателями. В ст. 59 ТК дается перечень работ, для выполнения которых при­влекаются временные работники, а также круг лиц, которые могут за­ключать срочный ТД.

Срочный ТД согласно указанной ст. может за­ключаться:

для замены временно отсутствующего работника, за которым в со­ответствии с законом сохраняется место работы;

на время выполнения временных (до 2 мес.) работ, а также сезонных работ, когда в силу природных условий работа может произ­водиться только в течение определенного периода времени (сезона);

с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;

для проведения срочных работ по предотвращению несчастных случаев, аварий, катастроф, эпидемий, эпизоотии, а также для устранения последствий указанных и др. чрезвычайных обстоятельств;

с лицами, поступающими на работу в организации - субъекты ма­лого предпринимательства с численностью до 40 работников (в органи­зациях розничной торговли и бытового обслуживания - до 25 работни­ков), а также к работодателям - ФЛ;

с лицами, направляемыми на работу за границу;

для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности организации (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и др. работы), а также для проведения работ, связанных с заведомо времен­ным (до одного года) расширением производства или объема оказывае­мых услуг;

с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы;

с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее выполнение (завершение) не м.б. определено конкретной датой;

для работ, непосредственно связанных со стажировкой и професси­ональным обучением работника;

с лицами, обучающимися по дневным формам обучения;

с лицами, работающими в данной организации по совместительству;

с пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоя­нию здоровья в соответствии с медзаключением разрешена работа исключительно временного характера;

с творческими работниками СМИ, органи­заций кинематографии, театров, театральных и концертных организа­ций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) испол­нении произведений, профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями профессий, утвержденными Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по ре­гулированию социально-трудовых отношений;

с научными, педагогическими и др. работниками, заключившими ТД на определенный срок в результате конкурса, проведенного в порядке, установленном законом или иным нормативным правовым актом органа госвласти или ОМС;

в случае избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельно­сти членов избираемых органов или должностных лиц в органах госвласти и ОМС, а также в полити­ческих партиях и др. общественных объединениях;

с руководителями, зам. руководителей и гл. бух­галтерами организаций независимо от их ОПФ и форм собственности и в др. случаях, предусмотренных ФЗ.

При заключении срочного ТД на время выполнения определенной работы, календарную дату окончания которой нет воз­можности четко установить, хотя сами работы ограничены по времени (например, организация наняла работников для прокладки коммуника­ций к домам), окончание ТО связывается с наступле­нием не календарной даты, а определенного события (в нашем случае - с окончанием работ по прокладке коммуникаций).

Заключение срочных ТД с научными, педагогически­ми и др. работниками по результатам конкурса, проведенного в по­рядке, установленном законом или иным нормативным правовым актом органа госвласти или ОМС, пре­дусмотрено ст. 332 ТК и ФЗ от 22.08.96 № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» с изм. от 07.07.03 г.

Вопросы для самопроверки

1. Понятия «Совместительство», «Совмещение» и «Замещение» в свете ТК РФ.

2. Совместительство, совмещение, замещение в трудовых правоотношениях (понятие, порядок).

3. Понятие и виды совместительства. Ограничения случаев совместительства.

4. Понятие совмещения, его отличие от совместительства.

5.Понятие замещения, его отличие от совмещения.


9.5. Основания и порядок увольнения работников. Порядок оформления увольнения и производства расчета. Выходное пособие

Основания и порядок увольнения работников. Ст. 80 и 81 ТК устанавливает основания расторжения ТД по инициативе работника и работодателя соответственно.

Расторжение ТД по инициативе работника. Работник независимо от занимаемой должности (включая и руководящие), заключивший с работодателем ТД, вправе расторгнуть его в лю­бое время.

Правом работника на увольнение по собственному желанию обеспе­чивается свобода ТД. Независимо от того, какой договор заключен (срочный либо на неопределенный срок), работник вправе расторгнуть этот договор, предупредив работодателя письменно за 2 недели (работник, заключивший ТД на срок до 2 мес., - за 3 календарных дня) (ст. 80 и 292 ТК).

Помимо письменного заявления никакие иные доказательства на­мерений работника расторгнуть ТД не учитываются.

Основная цель предупреждения заключается в том, чтобы дать воз­можность работодателю подобрать нового работника на место увольняю­щегося по собственному желанию. Поэтому работник вправе предупре­дить работодателя о своем желании уволиться не только в период при­сутствия на работе, но и, например, находясь в отпуске.

Заявление об увольнении д.б. основано на добровольном волеизъявлении, а не быть результатом воздействия или принуждения со стороны работодателя. В противном случае увольнение признается незаконным.

Согласно ст. 80 ТК срок предупреждения об увольнении по собственному желанию составляет 2 недели. Этот срок исчисляется со следующего дня после подачи заявления.

Например, если заявление подано 12 января, то исчисление срока начинается с 13 января, и днем увольнения будет считаться 26 января (последний день работы).

В этот день работнику обязаны выдать его трудовую книжку и про­извести с ним окончательный расчет.

Если срок предупреждения об увольнении истек, а увольнение оформлено не было и работник не настаивает на этом, ТД считается продолженным. Следует иметь в виду, что работодатель не может уволить работника до истечения срока предупреждения без его согласия. Не имеет права самовольно оставить работу до истечения срока предупреждения и работник. Досрочное увольнение возможно только при взаимной договоренности между работником и работодателем (ст. 78 ТК).

В тех случаях, когда заявление работника об увольнении по собственному желанию обусловлено невозможностью продолжения им рабов ты по уважительной причине, работодатель обязан расторгнуть ТД в срок, указанный в заявлении. При этом работнику следует обязательно указать уважительную причину в своем заявление.

Например: «Прошу уволить меня по собственному желанию (п. 3 ст. 77 и ст. 80 ТК) в связи с зачислением в вуз (переходом на пенсию, необходимостью ухода за больным членом семьи и др.)». В тексте приказа об увольнении и трудовой книжке эти причины д.б. указаны

Согласно п. 3 ст. 40 Уголовно-исполнительного кодекса РФ осужденным запрещается увольнение с работы по собственному желанию в период отбывания исправительных работ без письменного разрешения уголовно-исполнительной инспекции, выдаваемого после проверки обоснованности причин увольнения.

Расторжение ТД по инициативе работодателя:

1. Расторжение ТД в связи с ликвидацией организации либо прекращением деятельности работодателем - ФЛ

Решение о ликвидации организации, принятое уполномоченным органом в порядке, установленном законодательством, является основанием для предупреждения работника о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации.

В соответствии со ст. 180 ТК работодатель обязан предупредить работника персонально и под расписку не менее чем за 2 мес. до увольнения. С письменного согласия работника работодатель имеет право расторгнуть с ним ТД без предупреждения об увольнении за 2 мес. с одновременной выплатой допкомпенсации в размере 2-месячного среднего заработка.

В случае принятия решения о прекращении деятельности филиала, представительства или иного обособленного подразделения организации, расположенных в др. местности, расторжение ТД с работниками этих структурных подразделений производится по тем правилам, которые предусмотрены для случая ликвидации органи­зации, а не для случая сокращения численности или штатов работни­ков этой организации.

При расторжении ТД в связи с ликвидацией пред­приятия, организации, учреждения согласия профсоюзного органа не требуется.

Прекращение деятельности работодателя - ИП, работающего без образования ЮЛ, про­изводится с момента прекращения его регистрации в качестве ИП.

2. Расторжение ТД в связи с сокращением числен­ности или штата работников организации

По общему правилу численность и штаты предприятия, учреждения, организации определяет работодатель. Увольнение работников в связи с сокращением численности или штата возможно как при фактическом сокращении объема работ и уменьшении в связи с этим количества ра­ботников, так и при перераспределении обязанностей работников при сохранении общего объема работ, в результате которого количество не­обходимых работников уменьшается.

При проведении мероприятий по сокращению численности или шта­та работников организации работодатель обязан предложить работнику др. имеющуюся работу (вакантную должность) в той же организации, соответствующую квалификации работника (ст. 180 ТК).

При сокращении численности или штата работников организа­ции не могут рассматриваться в качестве кандидатов на высвобождение беременные женщины и женщины, имеющие ребенка в возрасте до 3 лет, одинокие матери, воспитывающие ребенка в возрасте до 14 лет (ре­бенка-инвалида до 18 лет), др. лица, воспитывающие указанных де­тей без матерей (ст. 261 ТК).

При сокращении численности или штата работников организации преимущественное право на оставление на работе имеют работники с более высокой производительностью труда и квалификацией (ст. 179 ТК). При равной производительности труда и квалификации пред­почтение в оставлении на работе отдается: семейным - при наличии 2 или более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находя­щихся на полном содержании работника или получающих от него по­мощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию); лицам, в семье которых нет др. работни­ков с самостоятельным заработком; работникам, получившим в данной организации трудовое увечье или профессиональное заболевание; инва­лидам ВОВ и инвалидам боевых действий по защите Отечества; работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы.

Работодатель обязан предупредить работника не менее чем за 2 мес. о предстоящем увольнении в связи с сокращением численности штата персонально и под расписку (ст. 180 ТК). Если работник не желает подписывать предупреждение о предстоящем увольнении, то ра­ботодатель должен составить акт за подписью нескольких свидетелей, в котором будут зафиксированы факт и дата предупреждения.

Подтверждением проведения сокращения численности или штата в случае возникновения спора могут служить приказы (распоряжения) руководителя организации, выписки из штатных расписаний (до и пос­ле увольнения), данные о сокращение фонда зарплаты и т.п.

При получении письменного согласия работника работодатель имеет право расторгнуть с ним ТД в связи с сокращением численности или штата организации без предупреждения с одновре­менной выплатой допкомпенсации в размере двухмесяч­ного среднего заработка (ст. 180 ТК).

При принятии решения о сокращении численности или штата и возможном расторжении ТД с работниками работо­датель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному проф­союзному органу данной организации не позднее чем за 2 месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, а в случае если ре­шение о сокращении численности или штата работников организации может привести к массовому увольнению работников, - не позднее чем за 3 мес. до начала проведения соответствующих мероприятий (ст. 82 ТК).

3. Расторжение ТД в связи с несоответствием ра­ботника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медзаключением или недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттеста­ции

Под несоответствием работника занимаемой должности или вы­полняемой работе понимается объективная неспособность работника выполнять обусловленную ТД работу.

Недостаточная квалификация должна подтверждаться соответству­ющими объективными доказательствами (например, справками о не­выполнении норм труда без уважительных причин, актами о выпуске брака, несвоевременном и некачественном выполнении заданий рабо­тодателя, ошибках в процессе работы и т.д.).

Отсутствие спецобразования является основанием для увольнения лишь в тех случаях, когда наличие такого образования пря­мо предусмотрено законодательством в качестве условия занятия соот­ветствующей должности (допуска к определенной работе).

При этом увольнение в связи с отсутствием спецобразова­ния недопустимо, если согласно закону оно не является обязательным условием заключения договора, а работник справляется со своими тру­довыми обязанностями.

Соответствие работника занимаемой должности может определяться в процессе проведения аттестации, целью которой является оценка деловых качеств работников и результатов труда.

Следует отметить, что согласно п. 22 постановления Пленума Вер­ховного Суда РФ от 22.12.92 № 16 «О некоторых во­просах применения судами РФ законодательства при разрешении трудовых споров» выводы аттестационной комиссии о дело­вых качествах работника не являются бесспорным свидетельством его несоответствия занимаемой должности, а при судебных разбирательствах подлежат оценке в совокупности с др. доказательствами по делу.

ТД с работником м.б. расторгнут при стой­ком снижении трудоспособности, препятствующем надлежащему ис­полнению трудовых обязанностей, либо если исполнение трудовых обязанностей, учитывая состояние здоровья работника, ему противопо­казано или опасно для членов трудового коллектива либо обслуживае­мых им граждан.

Оценка состояния здоровья работника должна основываться на ре­зультатах медосвидетельствования и подтверждаться соот­ветствующими документами.

Если работник потерял трудоспособность вследствие профессиональ­ного заболевания либо в связи с нанесением ущерба его здоровью на предприятии, то за ним сохраняется рабочее место работы до восстановле­ния трудоспособности или установления инвалидности.

4. Расторжение ТД в связи со сменой собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и гл. бухгалтера)

В соответствии со ст. 75 ТК при смене собственника имущества организации новый собственник не позднее 3 мес. со дня воз­никновения у него права собственности может расторгнуть ТД с руководителем организации, его заместителями и гл. бухгалтером.

Др. работники организации не могут увольняться по этому основанию.

В случае расторжения ТД с руководителем органи­зации, его заместителями и гл. бухгалтером в связи со сменой собственника организации новый собственник обязан выплатить ука­занным работникам компенсацию в размере не ниже 3 средних ме­сячных заработков работника (ст. 181 ТК).

5. Расторжение ТД в связи с неоднократным неис­полнением работником без уважительных причин трудовых обязанно­стей, если он имеет дисциплинарное взыскание

Согласно ст. 192 ТК за совершение дисциплинарного проступ­ка, т.е. неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель вправе применить к работнику дисциплинарное взыскание. Неодно­кратное совершение работником дисциплинарных проступков может повлечь за собой расторжение ТД по инициативе ра­ботодателя. Увольнение работника по указанному основанию возмож­но только в том случае, если он имеет дисциплинарное взыскание, действующее на момент увольнения. Дисциплинарное взыскание со­храняет свою силу в течение одного календарного года со дня его при­менения.

Увольнение работника по данному основанию является одной из мер дисциплинарного взыскания (ст. 192 ТК).

Увольнение в связи с неоднократным неисполнением работником без уважительных причин трудовых обязанностей возможно и в том случае, если неисполнение (ненадлежащее исполнение) работником трудовых обязанностей продолжается, несмотря на применение к нему мер дисциплинарного взыскания.

6. Расторжение ТД в связи с однократным грубым нарушением работником трудовых обязанностей

Согласно п. 6 ст. 81 ТК к грубым нарушениям относятся:

прогул (отсутствие работника на рабочем месте без уважительных причин более 4 ч подряд в течение рабочего дня);

появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. Нетрезвое состояние работника либо наркотическое или иное токсическое опьянение д.б. подтверждены медзаключением либо др. видами дока­зательств;

разглашение охраняемой законом тайны (государственной, ком­мерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей. Увольнение по данному основанию возможно лишь в том случае, если обязанность по сохране­нию тайны была обусловлена ТД с этим работником;

совершение по месту работы хищения (в т.ч. мелкого) чужо­го имущества, растраты, умышленного его уничтожения или поврежде­ния, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного на применение администра­тивных взысканий;

нарушение работником требований по охране труда, если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на производстве, авария, катастрофа) либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий.

7. Расторжение ТД в связи с совершением винов­ных действий работником, непосредственно обслуживающим денеж­ные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя

Увольнение работников, непосредственно обслуживающих денеж­ные или товарные ценности (прием, хранение, транспортировка, распре­деление и т.д.), совершивших виновные действия, которые дают основа­ния для утраты доверия к ним, может производиться независимо от того, заключен с работником письменный договор о полной матот­ветственности согласно ст. 244 ТК или нет.

Утрата доверия со стороны работодателя должна основываться на объективных доказательствах вины работника в совершении незакон­ных действий или причинении работодателю материального ущерба.

8. Расторжение ТД в связи с совершением работни­ком, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы

Аморальным проступком может считаться всякое нарушение рабо­тником, выполняющим воспитательные функции, моральных устоев и об­щепринятых в обществе норм поведения.

Увольнение работника за совершение аморального проступка мо­жет последовать независимо от того, совершен этот проступок на рабо­те или в быту, и лишь в том случае, если он несовместим с продолже­нием его работы (например, драки, скандалы дома или на работе или др. неблаговидные действия).

9. Расторжение ТД в связи с принятием необосно­ванного решения руководителем организации (филиала, представите­льства), его заместителями и гл. бухгалтером, повлекшего за со­бой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использо­вание или иной ущерб имуществу организации

ТК обязывает руководителя организации действовать в интересах этой организации добросовестно и разумно и вводит до­поснование для расторжения с ним ТД.

По данному основанию м.б. уволены только руководитель организации, его заместители и гл. бухгалтер. ТД с перечисленными работниками может расторгнуть работодатель.

10. Расторжение ТД в связи с однократным грубым нарушением руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей

Увольнение за однократное грубое нарушение руководителем орга­низации (филиала, представительства) и его заместителями трудовых обязанностей является мерой дисциплинарного взыскания, которая применяется не позднее 1 мес. со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, и не позднее 6 мес. со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или ауди­торской проверки - не позднее 2 лет со дня его совершения (ст. 193 ТК).

11. Расторжение ТД в связи с представлением рабо­тником работодателю подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении ТД

Согласно ст. 65 ТК при заключении ТД работо­датель вправе потребовать от поступающего на работу предъявления необходимых документов и сведений. Предоставление работодателю за­ведомо ложных сведений или подложных документов является основа­нием для увольнения работника.

12. Расторжение ТД в связи с прекращением допус­ка к гостайне, если выполняемая работа требует допуска к гостайне

Случаи, при которых допуск должностного лица или гражданина к гостайне м.б. прекращен по решению руководи­теля органа госвласти, предприятия, учреждения или орга­низации, перечислены в ст. 23 Закона РФ от 21.07.93 № 5485-1 «О гостайне».

Расторжение ТД по этому основанию возможно то­лько .в том случае, если выполняемая работа требует допуска к гостайне, а прекращение допуска препятствует продолжению выполняемой работы.

13. Расторжение ТД в случаях, предусмотренных ТД с руководителем организации, членами коллегиа­льного исполнительного органа организации

По данному основанию могут увольняться руководители организа­ций независимо от их ОПФ и форм собст­венности.

14. Расторжение ТД в др. случаях, установлен­ных ТК и иными ФЗ. В частности, ТД м.б. прекращен: с лицом, работающим по совместительству, - в случае приема на ра­боту работника, для которого эта работа будет являться основной (ст. 288 ТК);

с руководителем организации - в связи с отстранением его от дол­жности руководителя организации-должника в соответствии с ФЗ от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а также в связи с принятием собственником имущества организации или уполномоченным им лицом или органом решения о досрочном прекра­щении ТД (ст. 278 ТК);

с работником, работающим у работодателя - ФЛ, - по основаниям, предусмотренным ТД (ст. 307 ТК);

с педагогическим работником:

а) в случае повторного в течение года грубого нарушения устава об­разовательного учреждения;

б) в случае применения, в т.ч. однократного, методов воспи­тания, связанных с физическим и (или) психическим насилием над личностью обучающегося, воспитанника;

в) в случае достижения ректором, проректором, деканом факульте­та, руководителем филиала (института), государственного или муници­пального образовательного учреждения высшего профессионального образования возраста 65 лет (ст. 336 ТК РФ).

Согласно ст. 25 ФЗ от 31.07.95 № 119-ФЗ «Об осно­вах госслужбы РФ» помимо оснований, предусмотренных законодательством о труде, увольнение госслужащего м.б. осуществлено по инициативе руководителя го­соргана в случаях:

а) достижения им предельного возраста, установленного для заме­щения госдолжности госслужбы (60 лет);

б) прекращения гражданства РФ;

в) несоблюдения обязанностей и ограничений, установленных для госслужащего ФЗ;

г) разглашения сведений, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну;

д) возникновения др. обстоятельств согласно п. 3 ст. 21: призна­ния его недееспособным или ограниченно дееспособным решением суда, вступившим в законную силу; лишения права занимать госдолжности госслужбы в течение определенного срока решением суда, вступившим в законную силу; наличия подтвержденного заключением медучреждения заболевания, препят­ствующего исполнению им должностных обязанностей; близкого род­ства или свойства (родители, супруги, сестры и т.д.) с госслужащим, если их госслужба связана с непосредственной подчиненностью или подконтрольностью одного из них др., и др.

Порядок оформления увольнения и производства расчета. Прекраще­ние ТД оформляется приказом (распоряжением) рабо­тодателя.

Постановлением Госкомстата России от 06.04.01 № 26 «Об утверж­дении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» утверждена форма № Т-8 приказа (распоря­жения) о прекращении действия ТД, которая применя­ется для оформления и учета увольнений работников и заполняется ра­ботником кадровой службы. Подписанный руководителем организации или уполномоченным им лицом приказ объявляют работнику под рас­писку. На основании приказа о прекращении действия ТД делается запись в личной карточке, лицевом счете, трудовой книжке и производится окончательный расчет с работником.

Днем увольнения во всех случаях является последний день его ра­боты.

При прекращении ТД выплата всех сумм, причитаю­щихся работнику от работодателя, производится в день увольнения рабо­тника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы д.б. выплачены не позднее следующего дня после предъ­явления уволенным работником требования о расчете. В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работода­тель обязан в указанный срок выплатить не оспариваемую им сумму (ст. 140 ТК).

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска м.б. предоставлены ему с последующим увольнением (за исклю­чением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем уво­льнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока ТД от­пуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, ког­да время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается послед­ний день отпуска (ст. 127 ТК).

При увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил отпуск, работодатель может произвести удержания из его зарплаты за неотработанные дни отпуска для пога­шения его задолженности работодателю. В соответствии со ст. 137 ТК удержания за эти дни не производятся, если работник увольня­ется по следующим основаниям:

ликвидация организации либо прекращение деятельности работо­дателем - ФЛ (п. 1 ст. 81 ТК);

сокращение численности или штата работников организации (п. 2 ст. 81 ТК);

несоответствие работника занимаемой должности или выполняе­мой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медзаключением (подл, «а» п. 3 ст. 81 ТК);

смена собственника имущества организации (в отношении руково­дителя организации, его заместителей и гл. бухгалтера) (п. 4 ст. 81 ТК);

призыв работника на военную службу или направление его на заме­няющую ее альтернативную гражданскую службу (п. 1 ст. 83 ТК);

восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда (п. 2 ст. 83 ТК);

признание работника полностью нетрудоспособным в соответствии с медзаключением (п. 5 ст. 83 ТК);

смерть работника либо работодателя - ФЛ, а также признание судом работника либо работодателя - ФЛ умершим либо безвестно отсутствующим (п. 6 ст. 83 ТК);

наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продол­жению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и др. чрезвычайные обстоятель­ства), если данное обстоятельство признано решением Правительства РФ или органа госвласти соответству­ющего субъекта РФ (п. 7 ст. 83 ТК).

Выходное пособие. Согласно ст. 178 ТК при расторжении ТД в связи с ликвидацией организации (п. 1 ст. 81) либо со­кращением численности или штата работников организации (п. 2 ст. 81) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний ме­сячный заработок на период трудоустройства, но не свыше 2 мес. со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган не был им трудоустроен.

Выходное пособие в размере 2-недельного среднего заработка вы­плачивается работникам при расторжении ТД в связи с:

несоответствием работника занимаемой должности или выполняе­мой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продол­жению данной работы (подп. «а» п. 3 ст. 81);

призывом работника на военную службу или направлением его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу (п. 1 ст. 83);

восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту ра­боту (п. 2 ст. 83);

отказом работника от перевода в связи с перемещением работодате­ля в др. местность (п. 9 ст. 77).

Помимо перечисленных выше ТД или КД могут предусматриваться и др. случаи выплаты выходных по­собий, а также устанавливаться повышенные размеры выходных пособий.

Согласно ст. 84 ТК при увольнении работника по причине на­рушения правил заключения ТД (п. 11 ст. 77 ТК) ему выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного за­работка, если это нарушение допущено не по его вине.

Вопросы для самопроверки

1. Основания и порядок расторжения договора по инициативе работника

2. Основания и порядок расторжения договора по инициативе работодателя

3.Порядок оформления увольнения и производства расчетов.

4.Понятие и порядок выплаты выходного пособия.

5. Основания и порядок увольнения работников.


9.6. Правовые последствия незаконного перевода и увольнения

ТК РФ четко регламентирует проце­дуры перевода и увольнения работников. Устанавливая определенные ограничения и условия, ТК гарантирует право каждого рабо­тника на защиту от неправомерных действий работодателя.

В частности, предусмотрен перевод работников на др. постоян­ную работу по инициативе работодателя (ст. 72 ТК), перевод работни­ков, нуждающихся в соответствии с медзаключением в предо­ставлении др. работы, на др. постоянную нижеоплачиваемую ра­боту (ст. 182 ТК), временный перевод на др. работу в случае производственной необходимости на срок до 1 мес., в т.ч. на работу, требующую более низкой квалификации (ст. 74 ТК).

В любом случае перевод на др. работу предполагает изменение трудовой функции или изменение существенных условий ТД, которые м.б. произведены только с согласия работника.

ТК предусмотрен также перечень общих основа­ний для расторжения ТД (ст. 77 ТК), оснований для расторжения договора по инициативе работодателя (ст. 81 ТК) и по инициативе работника (ст. 80 ТК).

Если работодатель производит перевод или увольнение работника в нарушение установленных законодательством правил, работник впра­ве обратиться в суд для защиты своих прав и законных интересов.

Согласно ст. 391 ТК непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника:

о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения ТД;

об изменении даты и формулировки причины увольнения;

о переводе на др. работу;

об оплате за время вынужденного прогула либо о выплате разницы в зарплате за время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Непосредственно в судах рассматриваются также индивидуальные трудовые споры лиц, работающих по ТД у работодате­лей - ФЛ.

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуа­льного трудового спора в течение 3 мес. со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об уво­льнении - в течение 1 мес. со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки (ст. 392 ТК).

Согласно ст. 394 ТК правовые последствия незаконного пере­вода и увольнения м.б. следующими.

В случае признания увольнения или перевода на др. работу не­законными работник д.б. восстановлен на прежней работе ор­ганом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, прини­мает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вы­нужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

По заявлению работника орган, рассматривающий индивидуаль­ный трудовой спор, может ограничиться вынесением решения о взыс­кании в его пользу указанных выше компенсаций.

По заявлению работника орган, рассматривающий индивидуаль­ный трудовой спор, может принять решение об изменении формули­ровки основания увольнения на увольнение по собственному желанию.

В случае признания формулировки причины увольнения неправи­льной или не соответствующей закону суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить ее и указать в решении причину и основание увольнения в точном соответствии с формулировкой ТК или иного ФЗ.

Если неправильная формулировка причины увольнения в трудовой книжке препятствовала поступлению работника на др. работу, то суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на др. работу суд может по требованию работника вынести решение о воз­мещении работнику денежной компенсации морального вреда, причи­ненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации опреде­ляется судом.

Порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров регулиру­ется ТК и иными ФЗ, а порядок рассмотрения дел по трудовым спорам в судах определяется, кроме того, гражданским процессуальным законодательством РФ.


9.7. Оплата труда (ОТ)

Порядок ОТ. Согласно ст. 129 ТК ОТ – система отношений, связанных с обеспечением установления и осуществления работодателем выплат работникам за их труд в соответствии с законами, иными нормативными правовыми актами, КЛ, соглашениями, локальными нормативными актами и ТД. Зарплата – вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также выплаты компенсационного и стимулирующего характера.

Согласно ст. 37 Конституции РФ каждому работнику гарантирует­ся вознаграждение за труд не ниже установленного ФЗ МРОТ - гарантируемый ФЗ размер месячной зарплаты за труд неквалифицированного работника, полностью отработавшего норму рабочего времени при выполнении простых работ в нормальных условиях труда (ст. 129 ТК).

МРОТ устанавливается одновременно на всей территории РФ ФЗ и не м.б. ниже размера прожиточного минимума трудоспособного че­ловека. Порядок расчета прожиточного минимума и его величина уста­навливаются ФЗ.

Месячная зарплата работника, отработавшего за этот пери­од норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не м.б. ниже установленного ФЗ МРОТ.

В размер МРОТ не включаются до­платы и надбавки, премии и др. поощрительные выплаты, а также выплаты за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, за рабо­ту в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, иные компенсационные и соцвыплаты.

Согласно ст. 131 ТК выплата зарплаты в основном производится в денежной форме в валюте РФ (в рублях), но в соответствии с КД или ТД по письменному заявлению работника ОТ может производиться и в иных формах, не противоречащих законодательству РФ. При этом доля зарплаты, выплачиваемой в неденежной форме, не может превышать 20% от общей суммы зарплаты.

Согласно ст. 136 ТК зарплата выплачивается работнику не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внут­реннего трудового распорядка организации, КД, ТД. Т.о., первая выплата зарплаты должна производиться до окончания оплачиваемого месяца.

КД или локальными нормативными акта­ми организации не могут устанавливаться сроки выплаты зарплаты, ухудшающие положение работников по сравнению с законода­тельством. Например, не может предусматриваться выплата работникам зарплаты 1 раз в месяц. Работник может обратиться к рабо­тодателю с письменной просьбой о выплате начисленной зарплаты не каждые полмесяца, а 1 раз в месяц, если по каким-либо причинам ему это более удобно. Но правомерность этого м.б. оспорена государственными инспекторами труда.

В случае задержки выплаты зарплаты на срок более 15 дней работник имеет право, известив об этом работодателя в письменной форме, приостановить работу на весь период до выплаты задержанной суммы, кроме случаев, когда приостановка работы в соответствии с ТК невозможна (ст. 142 ТК).

Законодательством установлена материальная ответственность ра­ботодателя за нарушение сроков выплаты работникам зарпла­ты. В соответствии со ст. 236 ТК при нарушении установленного срока выплаты зарплаты работодатель обязан выплатить ее с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования ЦБ РФ от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установлен­ного срока выплаты по день фактического расчета включительно. Кон­кретный размер выплачиваемой работнику денежной компенсации определяется КД или ТД.

В ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлена административная ответст­венность за нарушение должностным лицом законодательства о труде (в т.ч. положений об оплате труда) в виде административного штрафа в размере от 5 до 50 МРОТ. Нарушение законодательства о труде лицом, ранее подвергнутым админи­стративному наказанию за аналогичное административное правонару­шение, влечет дисквалификацию на срок от 1 года до 3 лет.

Согласно ст. 145.1 УК установлена ответственность руководите­ля предприятия, учреждения или организации независимо от формы собственности за невыплату зарплаты свыше 2 мес., со­вершенную из корыстной или личной заинтересованности. Виновный руководитель наказывается штрафом в размере от 100 до 200 МРОТ или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период от 1 до 2 мес., либо лишени­ем права занимать определенные должности или заниматься опреде­ленной деятельностью на срок до 5 лет, либо лишением свободы на срок до 2 лет. То же деяние, повлекшее тяжкие последствия, нака­зывается штрафом в размере от 300 до 700 МРОТ или в размере зарплаты или иного дохода осуж­денного за период от 3 до 7 мес. либо лишением свободы на срок от 3 до 7 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового.

ОТ при отклонении от нормальных условий. Ст. 149 ТК закрепляет обязанность работодателя производить повышенную оплату за труд в условиях, отклоняющихся от нормальных, а именно: при выполнении работ различной квалификации, совмещении профессий, работы за пределами нормальной продолжительности рабо­чего времени, в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни и др. Размеры доплат, которые определяются КД и ТД, не м.б. ниже установленных законами и иными нор­мативными правовыми актами.

Например, ст. 152 ТК устанавливает, что сверхурочная работа оплачивается за первые 2 ч работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной опла­ты может компенсироваться предоставлением допвреме­ни отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.

Ст. 153 ТК предусмотрено, что работа в выходной и нерабо­чий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере:

сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам;

работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой ставки;

работникам, получающим месячный оклад, - в размере не менее оди­нарной дневной или часовой ставки сверх оклада, если работа в выходной и нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нор­мы рабочего времени, и в размере не менее двойной часовой или дневной ставки сверх оклада, если работа производилась сверх месячной нормы.

По желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему м.б. предоставлен др. день отдыха. В этом случае работа в нерабочий праздничный день оплачивается в оди­нарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.

В повышенном размере оплачивается также труд работников, заня­тых на тяжелых работах, работах с вредными, опасными условиями тру­да, на работах в местностях с особыми климатическими условиями.

В повышенном размере оплачивается каждый час работы в ночное время.

Кроме того, законодатель предусмотрел порядок оплаты труда в тех случаях, когда возникают обстоятельства, препятствующие выполне­нию работником его трудовых функций надлежащим образом.

Например, при невыполнении норм труда (должностных обязанно­стей) по вине работодателя оплата производится за фактически прорабо­танное время или выполненную работу, но не ниже средней зарплаты работника, рассчитанной за тот же период времени или за выполненную работу.

При невыполнении норм труда (должностных обязанностей) по причинам, не зависящим от работодателя и работника, за работником сохраняется не менее 2/3 тарифной ставки (оклада) (ст. 155 ТК).

Брак не по вине работника оплачивается наравне с годными изде­лиями (ст. 156 ТК).

Время простоя по вине работодателя, если работник в письмен­ной форме предупредил работодателя о начале простоя, оплачивает­ся в размере не менее 2/3 средней зарплаты рабо­тника.

Время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и рабо­тника, если работник в письменной форме предупредил работодателя о начале простоя, оплачивается в размере не менее 2/3 тариф­ной ставки (оклада) (ст. 157 ТК).

Ограничение удержаний из зарплаты. Согласно ст. 137 ТК удержания из зарплаты работника производятся только в случа­ях, предусмотренных ТК и иными ФЗ (например, налоговым законодательством).

Удержания из зарплаты работника для погашения его за­долженности работодателю могут производиться:

для возмещения неотработанного аванса, выданного работнику в счет зарплаты;

для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращен­ного аванса, выданного в связи со служебной командировкой или пере­водом на др. работу в др. местность, а также в др. случаях;

для возврата сумм, излишне выплаченных работнику вследствие счетных ошибок, а также сумм, излишне выплаченных работнику, в слу­чае признания органом по рассмотрению индивидуальных трудовых спо­ров вины работника в невыполнении норм труда (ч. 3 ст. 155) или простое (ч. 3 ст. 157);

при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотра­ботанные дни отпуска. Удержания за эти дни не производятся, если ра­ботник увольняется по отдельным основаниям, предусмотренным ст. 81 ТК (ликвидация организации, сокращение численности или штата, несоответствие работника занимаемой должности вследствие состояния здоровья, смены собственника имущества организации), а также ст. 83 ТК (призыв на военную службу, восстановление на работе работни­ка, ранее выполнявшего эту работу, признание работника полностью нетрудоспособным, смерть работника либо работодателя - ФЛ, наступление чрезвычайных обстоятельств).

Зарплата, излишне выплаченная работнику (в т.ч. при неправильном применении законов или иных нормативных право­вых актов), не м.б. с него взыскана, за исключением случаев:

счетной ошибки;

если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда (ч. 3 ст. 155) или простое (ч. 3 ст. 157);

если зарплата была излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом.

Согласно ст. 138 ТК общий размер всех удержаний при каждой выплате зарплаты не может превышать 20%, а в случаях, пре­дусмотренных ФЗ, - 50% зарплаты, при­читающейся работнику.

При удержании из зарплаты по нескольким исполнитель­ным документам за работником во всяком случае д.б. сохране­но 50% зарплаты.

Ограничения, установленные ст. 138 ТК, не распространяются на удержания из зарплаты при отбывании исправительных ра­бот, взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда, причиненного работодателем здоровью работника, возмещении вреда лицам, понесшим ущерб в связи со смертью кормильца, и возме­щении ущерба, причиненного преступлением. Размер удержаний из за­рплаты в этих случаях не может превышать 70%.

Не допускаются удержания из выплат, на которые в соответствии с ФЗ не обращается взыскание.

ФЗ от 21.07.97 № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» (ст. 69) установлено, что взыскание не м.б. обра­щено на денежные суммы, выплачиваемые:

в возмещение вреда, причиненного здоровью, а также в возмещение вреда лицам, понесшим ущерб в результате смерти кормильца;

лицам, получившим увечья при исполнении ими служебных обязан­ностей, и членам их семей в случае гибели (смерти) указанных лиц;

в связи с рождением ребенка; многодетным матерям; одиноким ма­тери или отцу; на содержание несовершеннолетних детей в период ро­зыска их родителей; пенсионерам и инвалидам первой группы по уходу за ними; по алиментным обязательствам;

за работу с вредными условиями труда, а также гражданам, подвер­гшимся воздействию радиации вследствие катастроф или аварий на АЭС;

организацией в связи с рождением ребенка, со смертью родных, с реги­страцией брака.

Взыскание не м.б. также обращено на выходное пособие, выплачиваемое при увольнении работника.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие и виды ОТ.

2. Порядок ОТ при отклонении от нормальных условий труда.

2. Дайте понятие зарплаты.

3. Виды и пределы удержаний из зарплаты.

4. В каких случаях и на каких основаниях зарплата выплачивается в повышенном размере?

5. ОТ (порядок, ограничение удержания из зарплаты, гарантии и компенсации, выплачиваемые работникам).


9.8. Гарантии и компенсации, выплачиваемые работникам

Гарантии - средства, способы и условия, с помощью которых обес­печивается осуществление предоставленных работникам прав в области социально-трудовых отношений. Компенсации - денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с ис­полнением ими трудовых или иных предусмотренных ФЗ обязанностей (ст. 164 ТК).

Помимо общих гарантий и компенсаций, предусмотренных ТК для всех работников (гарантии при приеме на работу, увольнении, переводе на др. работу, по оплате труда, предоставле­нию ежегодного оплачиваемого отпуска и др.), гарантии и компенса­ции предусмотрены для отдельных категорий работников:

направляемых в служебные командировки, в т.ч. за границу;

переезжающих на работу в др. местность;

исполняющих государственные или общественные обязанности;

совмещающих работу с обучением;

временно нетрудоспособных;

получивших травму или профессиональное заболевание на произ­водстве;

направляемых работодателем для повышения квалификации;

лиц, использующих личное имущество в интересах работодателя;

беременных женщин и женщин, имеющих детей;

лиц, работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, и др.

При предоставлении гарантий и компенсаций соответствующие вы­платы производятся за счет средств работодателя.

Согласно ст. 167 ТК при направлении работника в служебную командировку ему гарантируются сохранение места работы (должнос­ти) и среднего заработка, а также возмещение расходов, связанных со служебной командировкой, в т.ч.:

расходы по проезду;

расходы по найму жилого помещения;

допрасходы, связанные с проживанием вне места по­стоянного жительства (суточные);

иные расходы, произведенные работником с разрешения или ведо­ма работодателя.

Порядок и размеры возмещения расходов, связанных со служебными командировками, определяются КД или локальным нормативным актом организации. При этом размеры возмещения не м.б. ниже размеров, установленных Правительством РФ для организаций, финансируемых из федерального бюджета.

Нормы расходов организаций на выплату, в частности, суточных установлены постановлением Правительства РФ от 08.02.02 № 93 с изм. от 15.11.02 г.

Порядок и размер возмещения расходов, связанных с переездом ра­ботника на работу в др. местность по предварительной договорен­ности с работодателем, определяется постановлением Правительства РФ от 02.04.03 № 187 «О размерах возмещения организациями, финансируемыми за счет средств федерального бюджета, расходов работникам в связи с переездом на работу в др. местность».

В соответствии с указанным постановлением работнику предостав­ляются следующие гарантии и компенсации:

оплачивается стоимость проезда работника и членов его семьи по определенным тарифам, а также оплачиваются расходы по провозу имущества железнодорожным, водным и автомобильным транспортом в количестве до 500 кг на самого работника и до 150 кг на каждого пе­реезжающего члена семьи;

за каждый день нахождения в пути работнику выплачиваются су­точные в установленном действующими нормативными правовыми ак­тами размере;

выплачивается единовременное пособие в размере:

месячного должностного оклада (тарифной ставки) - на самого ра­ботника;

четверти пособия работника - на каждого переезжающего члена семьи;

работнику выплачивается зарплата исходя из должностного оклада (тарифной ставки) по новому месту работы за дни сбора в дорогу и устройства на новом месте жительства, но не более 6 дней, а так­же за время нахождения в пути.

Гарантии и компенсации работникам при исполнении ими государственных или общественных обязанностей предусмотрены ст. 170-172 ТК.

Органы и организации, в интересах которых работник исполняет государственные или общественные обязанности (присяжные заседате­ли, доноры и др.), производят работнику выплаты в порядке и на усло­виях, которые установлены ТК, ФЗ и иными нормативными правовыми актами РФ. В указанных случаях работодатель освобождает работника от основной работы на период исполнения государственных или общественных обя­занностей (ст. 165 ТК).

В ст. 173 ТК предусмотрены следующие гарантии и компенса­ции, предоставляемые работникам, обучающимся в вузах, имеющих го­саккредитацию:

допотпуска с сохранением и без сохранения зарплаты;

оплата проезда один раз в учебном году к месту нахождения учеб­ного заведения и обратно;

сокращение на 7 ч рабочей недели с оплатой времени освобож­дения от работы в размере 50% среднего заработка.

Гарантии и компенсации работникам, обучающимся в вузах, не имеющих госаккредитации, предоставляются в порядке и размерах, установленных КД и ТД.

В ст. 174-176 ТК также предусмотрены дополнительные оплачи­ваемые отпуска, предоставляемые работникам, обучающимся в образова­тельных учреждениях среднего профессионального образования, началь­ного профессионального образования, в вечерних (сменных) общеобра­зовательных учреждениях, имеющих госаккредитацию.

Гарантии временно нетрудоспособным работникам установлены в ст. 183 ТК, которая предусматривает выплату пособия по времен­ной нетрудоспособности. Согласно ст. 7 ФЗ от 16.07.99 № 165-ФЗ «Об основах обязательного соцстрахования» с изм. от 31.12.02 г. вре­менная нетрудоспособность является одним из видов социальных стра­ховых рисков, которому соответствует такой вид соцобеспече­ния, как пособие по временной нетрудоспособности.

Размер пособия по временной нетрудоспособности определяется исходя из фактического заработка работающих граждан в соответствии с Положением о порядке обеспечения пособиями по государственному соцстрахованию, утв. постановлением Президиу­ма ВЦСПС от 12.11.84 № 13-6 с изм. от 24.08.90 г.

Гарантии и компенсации при несчастном случае на производстве и профзаболевании установлены в ст. 184 ТК, соглас­но которой при повреждении здоровья или в случае смерти работника вследствие несчастного случая на производстве либо профзаболевания работнику (его семье) возмещаются его утраченный зарабо­ток (доход), а также связанные с повреждением здоровья допрасходы на медицинскую, социальную и профессиональную реаби­литацию либо соответствующие расходы в связи со смертью работника.

Виды, объемы и условия предоставления работникам гарантий и компенсаций в указанных случаях определяются ФЗ.

Размер пособия лицам, пострадавшим от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний, установлен ФЗ от 24.07.98 № 125-ФЗ "Об обязательном соцстра­ховании от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний" (ст. 9).

Гарантии и компенсации работникам, направляемым работодателем для повышения квалификации, установлены в ст. 187 ТК.

При направлении работодателем работника для повышения квалифи­кации с отрывом от работы за ним сохраняются место работы (должность) и средняя зарплата по основному месту работы. Работникам, на­правляемым для повышения квалификации с отрывом от работы в др. местность, производится оплата командировочных расходов в порядке и размерах, которые предусмотрены для лиц, направляемых в служебные командировки (ст. 187 ТК).

Согласно постановлению Минтруда России от 29.06.94 № 51 "О нор­мах и порядке возмещения расходов при направлении работников пред­приятий, организаций и учреждений для выполнения монтажных, нала­дочных, строительных работ, на курсы повышения квалификации, а так­же, за подвижной и разъездной характер работы, за производство работ вахтовым методом и полевых работ, за постоянную работу в пути на территории РФ" иногородним слушателям, направляе­мым на обучение с отрывом от работы, выплачиваются в течение 2 мес. суточные по нормам, установленным при командировках на территории РФ, а в последующий период - стипендия в размере минимальной оплаты труда.

При использовании работником с согласия или ведома работодателя и в его интересах личного имущества работнику выплачивается компен­сация за использование, износ (амортизацию) инструмента, личного транспорта, оборудования и др. технических средств и материалов, принадлежащих работнику, а также возмещаются расходы, связанные с их использованием. Размер возмещения расходов определяется согла­шением сторон ТД, выраженным в письменной форме (ст. 188 ТК).

Нормы расходов организаций на выплату компенсации за использо­вание для служебных поездок личных легковых автомобилей установлены постановлением Правительства РФ от 08.02.02 № 92.

Беременным женщинам и женщинам, имеющим детей, предостав­ляются, в частности, следующие гарантии и компенсации.

Беременным женщинам в соответствии с медзаключени­ем и по их заявлению снижаются нормы выработки, нормы обслужива­ния либо эти женщины переводятся на др. работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, с сохране­нием среднего заработка по прежней работе.

До решения вопроса о предоставлении беременной женщине др. работы, исключающей воздействие неблагоприятных производст­венных факторов, она подлежит освобождению от работы с сохранени­ем среднего заработка за все пропущенные вследствие этого рабочие дни за счет средств работодателя.

При прохождении обязательного диспансерного обследования в ме­дицинских учреждениях за беременными женщинами сохраняется сред­ний заработок по месту работы.

Женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет, в случае не­возможности выполнения прежней работы переводятся по их заявле­нию на др. работу с сохранением среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком возраста полутора лет (ст. 254 ТК).

Женщинам по их заявлению и в соответствии с медзаключе­нием предоставляется отпуска по беременности и родам продолжительно­стью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государ­ственному соцстрахованию в установленном законом размере.

Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предо­ставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов (ст. 255 ТК).

По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ре­бенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному соцстрахованию в период ука­занного отпуска определяются ФЗ.

На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).

Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в общий и непрерыв­ный трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключе­нием случаев назначения пенсии на льготных условиях) (ст. 256 ТК).

Существенные гарантии и компенсации предоставляются лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним мест­ностях.

Оплата труда в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях осуществляется с применением районных коэффициентов и процентных надбавок к зарплате (ст. 315 ТК).

Лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, выплачивается процентная надбавка к зарплате за стаж работы в данных районах или местностях. Размер процен­тной надбавки к зарплате и порядок ее выплаты устанавлива­ются ФЗ (ст. 317 ТК).

Лицам, уволенным из организаций, расположенных в районах Край­него Севера и приравненных к ним местностях, в связи с ликвидацией ор­ганизации либо сокращением численности или штата работников органи­зации, сохраняется на период трудоустройства, но не свыше 6 мес., средняя зарплата с учетом месячного выходного пособия.

Выплата месячного выходного пособия и сохраняемой средней за­работной платы производится работодателем по прежнему месту рабо­ты за счет средств этого работодателя (ст. 318 ТК).

Кроме установленных законодательством ежегодных основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляются дополнительные оплачиваемые от­пуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 кален­дарных дней. Общая продолжительность ежегодных оплачиваемых отпусков работающим по совместительству устанавливается на общих основаниях (ст. 321 ТК).

Лица, работающие в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, имеют право на оплачиваемый 1 раз в 2 года за счет средств работодателя проезд к месту использования отпуска в пре­делах территории РФ и обратно любым видом транспорта, в т.ч. личным (за исключением такси), а также на оплату стоимости провоза багажа весом до 30 кг.

Работодатели также оплачивают стоимость проезда к месту исполь­зования отпуска работника и обратно и провоза багажа неработающим членам его семьи (мужу, жене, несовершеннолетним детям) независимо от времени использования отпуска (ст. 325 ТК).

Согласно ст. 326 ТК лицам, заключившим ТД о работе в организациях, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, и прибывшим в соответствии с этими договорами из др. регионов РФ, за счет средств работодателя предоставляются следующие гарантии и компенсации:

единовременное пособие в размере двух должностных окладов (ме­сячных тарифных ставок) и единовременное пособие на каждого при­бывающего с ним члена его семьи в размере половины должностного оклада (половины месячной тарифной ставки) работника;

оплата стоимости проезда работника и членов его семьи в пределах территории РФ по фактическим расходам, а также стоимости провоза багажа не свыше пяти тонн на семью по фактиче­ским расходам, но не свыше тарифов, предусмотренных для перевозки железнодорожным транспортом;

оплачиваемый отпуск продолжительностью 7 календарных дней для обустройства на новом месте.

Право на оплату стоимости проезда и стоимости провоза багажа членов семьи сохраняется в течение 1 года со дня заключения ра­ботником ТД в данной организации в указанных райо­нах и местностях.

Помимо приведенных выше, ТК предусмотрено предоставление и др. компенсаций и гарантий, обеспечивающих осуществление прав работников в области социально-трудовых отно­шений.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие и виды гарантийных выплат.

2.Понятие компенсационных выплат и их виды.

3. Гарантии и компенсации, выплачиваемые работникам.


9.9. Материальная ответственность

Ст. 232 ТК закрепляет обязанность стороны ТД возместить ущерб, причиненный ею др. стороне этого договора.

Сторона ТД (работодатель или работник), причи­нившая ущерб др. стороне, возмещает этот ущерб в соответствии с ТК и иными ФЗ.

ТД или заключаемыми в письменной форме со­глашениями, прилагаемыми к нему, может конкретизироваться матответственность сторон этого договора. При этом договорная ответственность работодателя перед работником не м.б. ниже, а работника перед работодателем - выше, чем это предусмотрено ТК или иными ФЗ.

Матответственность стороны ТД насту­пает за ущерб, причиненный ею др. стороне этого договора в резу­льтате ее виновного противоправного поведения (действий или бездей­ствия), если иное не предусмотрено ТК или иными ФЗ. Каждая из сторон ТД обязана доказать размер причиненного ей ущерба (ст. 233 ТК).

Матответственность работодателя за вред, причиненный ра­ботнику в процессе трудовой деятельности. Работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться (ст. 234 ТК). Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате:

незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на др. работу;

отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе;

задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки, внесения в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника. Работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки со дня направления работнику, не явившемуся за трудовой книжкой в день увольнения, уведомления о необходимости явиться за ней либо дать согласие на ее отправку по почте (ст. 62 ТК) и др.

Согласно ст. 235 ТК работодатель, причинивший ущерб имуще­ству работника, возмещает этот ущерб в полном объеме. Размер ущерба исчисляется по рыночным ценам, действующим в данной местности на момент возмещения ущерба. При согласии работника ущерб м.б. возмещен в натуре.

При нарушении работодателем установленного срока выплаты зарплаты, оплаты отпуска, выплат при увольнении и др. выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования ЦБ РФ от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки.

Согласно ст. 21 ТК работник имеет право на компенсацию мо­рального вреда, причиненного работодателем. Под моральным вредом (ст. 151 ТК) понимаются физи­ческие или нравственные страдания, причиненные действиями, нару­шающими личные неимущественные права гражданина либо посягаю­щими на принадлежащие ему др. нематериальные блага.

Матответственность работника за ущерб, причиненный имуществу работодателя, по трудовому праву является одним из видов юридической ответственно­сти как санкция за трудовое правонарушение. Работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат (ст. 238 ТК). Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в т.ч. имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества. Работник несет матответственность как за прямой действительный ущерб, непосредственно причиненный им работодателю, так и за ущерб, возникший у работодателя в результате возмещения им ущерба иным лицам.

Необходимым условием для возложения на рабо­тника матответственности является наличие его вины при нанесении ущерба. Вина м.б. выражена в форме прямого умыс­ла или в форме неосторожности (самонадеянность, небрежность).

Умышленное причинение ущерба влечет более строгую матответственность. При умышленном причинении ущерба (хищение матценностей) работник не может не предвидеть последст­вий своего противоправного поведения и совершенно сознательно идет на нанесение ущерба предприятию, учреждению. В том случае, когда работник не предвидит (хотя и должен предвидеть) отрицательные по­следствия своих действий (бездействия), налицо вина в форме неосто­рожности.

При отсутствии умысла или неосторожности вины работника в при­чинении ущерба нет. Следовательно, исключается его матот­ветственность перед предприятием за причиненный ущерб.

Матответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику (ст. 239 ТК).

Согласно ст. 248 ТК за причиненный ущерб работник несет матответственность в пределах не превышающего его среднего месячного заработка, однако ст. 243 ТК предусмотрены исключения. Работник должен возместить при­чиненный ущерб в полном размере в следующих случаях:

1) когда в соответствии с ТК или иными ФЗ на работника возложена матответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполне­нии работником трудовых обязанностей;

2) недостачи ценностей, вверенных ему на основании специального письменного договора или полученных им по разовому документу;

3) умышленного причинения ущерба;

4) причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения;

5) причинения ущерба в результате преступных действий работни­ка, установленных приговором суда;

6) причинения ущерба в результате административного проступка, если таковой установлен соответствующим госорганом;

7) разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тай­ну (служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных ФЗ;

8) причинения ущерба не при исполнении работником трудовых обязанностей.

Матответственность в полном размере причиненного ра­ботодателю ущерба м.б. установлена ТД, за­ключаемым с руководителем организации, зам. руководите­ля, гл. бухгалтером.

Письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) матответственности, т.е. о возмещении работода­телю причиненного ущерба в полном размере за недостачу вверенного ра­ботникам имущества, заключаются с работниками, достигшими возраста 18 лет и непосредственно обслуживающими или использующими денеж­ные, товарные ценности или иное имущество (ст. 244 ТК).

Расторжение ТД после причинения ущерба не вле­чет за собой освобождения стороны этого договора от матот­ветственности, предусмотренной ТК или иными ФЗ.

Работник, виновный в причинении ущерба работодателю, может добровольно возместить его полностью или частично. По соглашению сторон ТД допускается возмещение ущерба с рассроч­кой платежа. В этом случае работник представляет работодателю пись­менное обязательство о возмещении ущерба с указанием конкретных сроков платежей. В случае увольнения работника, который дал пись­менное обязательство о добровольном возмещении ущерба, но отказал­ся возместить указанный ущерб, непогашенная задолженность взыски­вается в судебном порядке.

Возмещение ущерба производится независимо от привлечения ра­ботника к дисциплинарной, административной или уголовной ответст­венности за действия или бездействие, которыми причинен ущерб ра­ботодателю.

Вопросы для самопроверки

1. Дайте понятие матответственности.

2. В каких случаях наступает матответственность работодателя?

3. Понятие и объем ответственности работодателя за вред, причиненный работнику.

4. Понятие и условия возникновения матответственности работника перед работодателем. Пределы ответственности работника.

5. Порядок возмещения работником ущерба, причиненного им организации.

6. Назовите виды матответственности работника, определите размер ответственности.

7. Случаи полной матответственности работника перед работодателем.

8. Матответственность (понятие, виды, порядок возмещения за причиненный вред).


Случайные файлы

Файл
Zapiska.doc
105844.rtf
100396.rtf
46495.rtf
28283-1.rtf